Дело № 7У-8616/2020 [77-1435/2020], кассация

ШЕСТОЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

№ 77-1435/2020

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

08 июля 2020 года г. Самара

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Самитова М.Р.,

судей Назинкиной Н.В., Плисяковой О.О.,

при секретаре Шеховцовой К.И.,

с участием:

осужденного [СКРЫТО] Р.Ф. - с применением систем видеоконференц-связи,

прокурора Лупандина Н.Г.,

рассмотрела в открытом судебном заседании материалы дела по кассационной жалобе осужденного [СКРЫТО] РФ и кассационное представление заместителя прокурора Республики Башкортостан ФИО8 на приговор исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 1 по Бакалинскому району Республики Башкортостан - мирового судьи судебного участка № 2 по Бакалинскому району Республики Башкортостан от 23 сентября 2019 года и апелляционное постановление Чекмагушевского межрайонного суда Республики Башкортостан от 04 декабря 2019 года,

приговором исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 1 по Бакалинскому району Республики Башкортостан - мирового судьи судебного участка № 2 по Бакалинскому району Республики Башкортостан от 23 сентября 2019 года

[СКРЫТО] РФ, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> <адрес>, гражданин Российской Федерации, судим:

10 июня 2015 года по пункту «в» части 2 статьи 158, пункту «в» части 2 статьи 158, части 2 статьи 69, пункту «г» части 1 статьи 71 УК РФ (в редакции апелляционного определения от 15 февраля 2017 года осужден по части 1 статьи 158, пункту «в» части 2 статьи 158 УК РФ) к 2 годам 18 дням лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении. Освобожден 10 марта 2016 года условно-досрочно по постановлению от 24 февраля 2016 года на неотбытый срок 1 год 3 месяца 2 дня. Условное осуждение по приговору от 13 февраля 2014 года постановлено исполнять самостоятельно;

21 декабря 2016 года по пункту «а» части 3 статьи 158, статье 79 УК РФ, с изменением, внесенным апелляционным определением от 15 февраля 2017 года окончательно назначено наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Постановлением от 11 января 2018 года не отбытая часть наказания сроком 7 месяцев 14 дней заменена на исправительные работы на тот же срок, с зачетом времени нахождения под стражей в соответствие с частью 3 статьи 72 УК РФ из расчета один день за три дня. Наказание отбыто 27 февраля 2019 года;

13 августа 2019 года по части 2 статьи 159, пункту «а» части 2 статьи 158, части 2 статьи 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 13 августа 2019 года,

осужден по части 1 статьи 159 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 9 месяцев.

На основании части 1 статьи 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору от 13 августа 2019 года и окончательно, по совокупности приговоров, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 10 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В срок отбывания наказания зачтено отбытое по приговору от 13 августа 2019 года наказание в период с 13 августа 2019 года по 23 сентября 2019 года включительно.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу изменена на содержание под стражей, взят под стражу в зале суда.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Чекмагушевского межрайонного суда Республики Башкортостан от 04 декабря 2019 года приговор исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 1 по Бакалинскому району Республики Башкортостан - мирового судьи судебного участка № 2 по Бакалинскому району Республики Башкортостан от 23 сентября 2019 года изменен:

постановлено признать обстоятельством, смягчающим наказание-явку с повинной.

Смягчить назначенное наказание по части 1 статьи 159 УК РФ до 8 месяцев лишения свободы.

На основании части 1 статьи 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 13 августа 2019 года и, окончательно, по совокупности приговоров, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 9 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Самитова М.Р., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и кассационного представления, выслушав осужденного [СКРЫТО] Р.Ф., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Лупандина Н.Г., поддержавшего кассационное представление и полагавшего, что судебные акты подлежат изменению, судебная коллегия

установила:

[СКРЫТО] Р.Ф. признан виновным в совершении мошенничества – хищение чужого имущества путем обмана.

Преступление совершено в начале мая 2019 года в <адрес> Республики Башкортостан при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный [СКРЫТО] Р.Ф. считает приговор чрезмерно суровым, постановленным с нарушением норм уголовного законодательства. Просит снизить назначенное судом наказание.

В обоснование требований кассационной жалобы указывает, что суд первой инстанции при назначении наказания учел смягчающие наказание обстоятельства, а также рецидив преступлений применил правила назначения наказания, предусмотренные статьей 68 УК РФ, не указав при этом часть данной статьи, чем ухудшил его положение, назначив чрезмерно суровое наказание. Судом апелляционной инстанции данное нарушение не устранено.

Отмечает, что при пересмотре приговора суд второй инстанции в качестве смягчающего наказание обстоятельства признал явку с повинной, что свидетельствует о совокупности смягчающих обстоятельств по делу. В связи с чем наказание должно было быть назначено по правилам части 3 статьи 68 УК РФ без учета правил о рецидиве.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Башкортостан ФИО8 просит приговор и апелляционное постановление отменить, передать уголовное дело на новое судебное рассмотрение.

В обоснование требований кассационного представления отмечает, что преступление, за которое [СКРЫТО] Р.Ф. осужден приговором от 23 сентября 2019 года, совершено в мае 2019 года, то есть до его осуждения приговором от 13 августа 2019 года, следовательно, окончательное наказание должно быть назначено по правилам части 5 статьи 69 УК РФ по совокупности преступлений. Вопреки требованиям уголовного закона, мировым судьей окончательное наказание назначено на основании статьи 70 УК РФ, предусматривающей возможность назначения более строгого наказания, чем требования статьи 69 УК РФ, тем самым ухудшил положение осужденного.

Обращает внимание, что суд при признании в действиях [СКРЫТО] Р.Ф. рецидива преступлений, а также наличие смягчающих обстоятельств, при назначении наказания применил правила, предусмотренные статьей 68 УК РФ, не указав ее часть. При этом не учел, что часть 2 и 3 названной статьи предусматривают разные правила назначения наказания при рецидиве преступлений. Кроме того, в описательно-мотивировочной части приговора при признании в действиях осужденного рецидива преступлений, в нарушение требований закона сослался на наличие судимости от 13 августа 2019 года.

Указывает, что в нарушение части 7 статьи 302 УК РФ суд в резолютивной части приговора, изменив меру пресечения на заключение под стражу, не указал дату, с которой следует исчислять осужденному срок отбытия наказания. Кроме того, во вводных частях приговора и апелляционного постановления неверно указана дата условного осуждения [СКРЫТО] Р.Ф. Туймазинским районным судом Республики Башкортостан – 10 июня 2014 года, вместо правильной -13 февраля 2014 года. Допущенные судом первой инстанции нарушения не были устранены при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия пришла к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения допущены при рассмотрении дела.

Судом фактические обстоятельства содеянного осужденным [СКРЫТО] Р.Ф. установлены правильно.

Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора суда соответствует требованиями статьи 307 УПК РФ, содержит описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления.

Суд в соответствии с требованиями статьи 307 УПК РФ изложил в обвинительном приговоре доказательства, на которых основал выводы о виновности [СКРЫТО] Р.Ф. и пришел к обоснованному выводу о том, что вина осужденного в совершении преступления, признанного судом доказанным и изложенного в описательно-мотивировочной части приговора, полностью нашла свое подтверждение.

Приговор суда соответствует требованиям части 4 статьи 7, статей 304, 307-309 УПК РФ, в нем нашли мотивированное и обоснованное разрешение все вопросы, определенные положениями статьи 299 УПК РФ, приведены доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении осужденного, и мотивы, по которым суд отверг другие доказательства.

Установленные судом фактические обстоятельства дела совершенного [СКРЫТО] Р.Ф. преступления подтверждаются исследованными в суде доказательствами, а именно: показаниями осужденного об обстоятельствах совершенного им в мае 2019 года хищения путем обмана имущества потерпевшего ФИО9, показаниями потерпевшего об обстоятельствах хищения его имущества осужденным, ставших ему известными со слов свидетеля ФИО10; показаниями свидетеля ФИО10 о том, что осужденный забрал строительный инструмент, обещая вернуть, но не вернул; справкой – заключением эксперта, которой установлена сумма похищенного, а также другими доказательствами, подробно изложенными в приговоре.

В соответствии с положениями части 1 статьи 88 УПК РФ суд оценил каждое доказательство с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - достаточными для постановления обвинительного приговора.

Учитывая изложенное, правовая оценка действий [СКРЫТО] Р.Ф. по части 1 статьи 159 УК РФ является верной.

С учетом изменений, внесенных судом апелляционной инстанции, назначенное [СКРЫТО] Р.Ф. наказание полностью соответствует положениям статей 6, 60 УК РФ, определено с учетом степени общественной опасности содеянного, данных о личности осужденного, влияния наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, наличия совокупности обстоятельств, смягчающих наказание осужденного.

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание, обоснованно учтен рецидив преступлений.

Срок наказания за преступление правильно определен в рамках требований части 2 статьи 68 УК РФ.

При этом, выводы суда об отсутствии оснований для применения к осужденному положений статей 64 и 73 УК РФ также основаны на законе и надлежащим образом мотивированы в приговоре.

Вместе с тем назначенное [СКРЫТО] Р.Ф. судами первой и апелляционной инстанций окончательное наказание на основании статьи 70 УК РФ путем частичного присоединения не отбытого наказания по приговору от 13 августа 2019 года нельзя признать соответствующим требованиям закона.

Как видно из материалов дела [СКРЫТО] Р.Ф. приговором от 23 сентября 2019 года осужден за преступление, совершенное в мае 2019 года, то есть до вынесения приговора от 13 августа 2019 года, следовательно, при назначении окончательного наказания суду надлежало руководствоваться правилами части 5 статьи 69 УК РФ.

На основании пункта «а» части 3.1 статьи 72 УК РФ время содержания осужденного под стражей с 23 сентября 2019 года по день вступления приговора в законную силу подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, срок отбывания наказания по приговору подлежит исчислению со дня вступления его в законную силу.

В силу разъяснений Пленума Верховного Суда РФ, изложенных в пункте 44 постановления от 22 декабря 2015 года № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» в случае назначения наказания по правилам части 5 статьи 69 УК РФ преступление, совершенное до постановления предыдущего приговора, не образует рецидива преступлений.

Однако вопреки указанным положениям в описательно-мотивировочной части приговора при признании в действиях [СКРЫТО] Р.Ф. рецидива преступлений суд первой инстанции учел наличие приговора от 13 августа 2019 года.

Кроме того, во вводных частях приговора и апелляционного постановления неверно указана дата условного осуждения [СКРЫТО] Р.Ф. Туймазинским районным судом Республики Башкортостан – 10 июня 2014 года, вместо правильной -13 февраля 2014 года.

Наличие нарушений влечет необходимость внесения в приговор и апелляционное постановление соответствующих изменений.

Других нарушений уголовно-процессуального закона при рассмотрении уголовного дела по существу в отношении [СКРЫТО] Р.Ф., неправильного применения уголовного закона, влекущих отмену либо изменение в кассационном порядке приговора и апелляционного постановления, не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 401.13 - 401.16 УПК РФ,

определила:

приговор исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 1 по Бакалинскому району Республики Башкортостан - мирового судьи судебного участка № 2 по Бакалинскому району Республики Башкортостан от 23 сентября 2019 года и апелляционное постановление Чекмагушевского межрайонного суда Республики Башкортостан от 04 декабря 2019 года в отношении [СКРЫТО] РФ изменить.

Исключить указание на применение положений части 1 статьи 70 УК РФ.

На основании части 5 статьи 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по части 1 статьи 159 УК РФ, с наказанием, назначенным приговором от 13 августа 2019 года, назначить окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 8 месяцев.

Согласно пункту «а» части 3.1 статьи 72 УК РФ время содержания осужденного под стражей с 23 сентября 2019 года по 04 декабря 2019 года зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислять с 04 декабря 2019 года.

Указать в вводных частях приговора и апелляционного постановления дату условного осуждения Туймазинским районным судом Республики Башкортостан – 13 февраля 2014 года, вместо 10 июня 2014 года.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора при признании рецидива преступлений указание на учет приговора от 13 августа 2019 года.

В остальном судебные решения оставить без изменения, кассационные жалобу осужденного и представление - удовлетворить частично.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судья