Дело № 10-14/2019, апелляция

Мировой судья Петроченко А.А. Дело № 10-14/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Омск 31.01.2019 года

Кировский районный суд г. Омска в составе

председательствующего судьи Литвинова Д.О.,

при секретаре судебного заседания Мелешко А.К.,

с участием помощника прокурора Кировского АО г. Омска Каргаполовой Т.А., защитника – адвоката Некрасовой О.В., рассмотрев в апелляционном порядке апелляционное представление государственного обвинителя на приговор Мирового судьи судебного участка №43 в Кировском судебном районе в г. Омске от 03.12.2018 которым [СКРЫТО] ФИО13 осужден по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст.30 ч.1 ст.158.1 УК РФ, в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний к 1 году лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

УСТАНОВИЛ:

Приговором Мирового судьи судебного участка № в Кировском судебном районе в <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ ФИО5 осужден по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 месяцев, по ч.3 ст. 30 ч. 1 ст.158.1 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 6 месяцев. В соответствии с ч. 2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно определено наказание в виде 1 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Преступления совершены ФИО5 при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Заместитель прокурора Кировского АО <адрес> ФИО6, не согласилась с приговором суда, принесла на него апелляционное представление, в котором просила приговор мирового судьи судебного участка № в Кировском судебном районе в <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить по доводам апелляционного представления, исключить из вводной части приговора указание на погашенные в установленном законом порядке судимости по приговорам: Куйбышевского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, Куйбышевского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, Кировского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, Куйбышевского районного суда <адрес> ДД.ММ.ГГГГ, Куйбышевского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ; исключить указание на отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений; смягчить назначенное судом осужденному ФИО1 наказание по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст.158 УК РФ до 9 месяцев лишения свободы, по ч. 3 ст. 30 ч.1 ст. 158.1 УК РФ до 5 месяцев лишения свободы, в соответствии с требованиями ч. 2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно определить наказание в виде 11 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Принимавшая участие в суде апелляционной инстанции прокурор ФИО7 апелляционное представление поддержала по доводам, в нем изложенным, просила удовлетворить.

Осужденный ФИО1 в судебное заседание не явился, просил рассмотреть апелляционное представление в его отсутствие, защитник – адвокат ФИО8 не возражала против удовлетворения апелляционного представления.

В соответствии с ч. 7 ст. 389.13 УПК РФ суд апелляционной инстанции с согласия сторон постановил рассмотреть апелляционную жалобу без проверки всех доказательств, которые были исследованы судом первой инстанции.

Заслушав мнение участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, суд пришел к следующему.

Доказанность вины ФИО1 никем не оспаривается, юридическая квалификация действий ФИО9 по ч. 3 ст.3 0 ч. 1 ст. 158 УК РФ и ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 158.1 УК РФ произведена в полном соответствии с законом, по мнению суда апелляционной инстанции, является верной.

Судом первой инстанции данное уголовное дело рассмотрено в порядке особого судопроизводства, условия постановления приговора в особом порядке соблюдены.

Обвинение, с которым согласился подсудимая, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным обоснованным и справедливым. Таковым он признается, если постановлен в соответствии с требованиями уголовно - процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ст. 304 УПК РФ в вводной части приговора указываются данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела, в том числе судимости.

В соответствии с п. 3 Постановления Пленума ВС РФ № от ДД.ММ.ГГГГ «О судебном приговоре» если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений части 6 статьи 86 УК РФ, не вправе упоминать о них в вводной части приговора.

Согласно ч. 6 ст. 86 УК РФ погашение или снятие судимости аннулирует последствия, связанные с судимостью.

Судом первой инстанции в вводной части приговора указано, что ФИО1 осужден по приговорам: Куйбышевского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, Куйбышевского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, Кировского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, Куйбышевского районного суда <адрес> ДД.ММ.ГГГГ, Куйбышевского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ.

Согласно п. «г» ч. 3 ст. 86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных за тяжкие преступления, - по истечении шести лет после отбытия наказания в редакции, действовавшей на момент совершения преступления.

Следовательно, к моменту совершений преступлений по данному уголовному делу ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, судимости по вышеуказанным приговорам погашены в установленном законом порядке и не должны указываться в вводной части приговора.

В соответствии с ч. 3 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление.

Кроме того, согласно п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

В свою очередь при наличии у ФИО1 судимостей за совершение только преступлений относящихся к небольшой тяжести, судом первой инстанции в нарушение требований п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ учел ФИО1, в качестве обстоятельства отягчающего наказание рецидив, что привело к назначению чрезмерно сурового наказания, как за каждое преступление, так и в их совокупности.

Согласно п. 43 постановления пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», при назначении наказания за неоконченное преступление надлежит соблюдать сроки и размеры наказания, которые, в соответствии с частями 2 и 3 статьи 66 УК РФ, исчисляются от максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за оконченное преступление.

В связи с чем, судом апелляционной инстанции при определении размера наказания по обоим преступлениям учитываются положения ч. 3 ст. 66 УК РФ.

Кроме того, отсутствие такого отягчающего обстоятельства как рецидив, влечет изменение вида исправительного учреждения в котором ФИО1 надлежит отбывать назначенное наказания с колонии строгого режима, с учетом п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ на колонию общего режима.

Кроме того, поскольку ФИО1 подлежит отбыванию наказание в исправительной колонии общего режима, в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, в срок отбывания наказания ФИО10 подлежит зачету время его содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу (включительно) из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор мирового судьи судебного участка № в Кировском судебном районе в <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить, апелляционное представления заместителя прокурора Кировского АО <адрес> ФИО6 удовлетворить.

Исключить из вводной части приговора указание на погашенные судимости по приговорам: Куйбышевского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, Куйбышевского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, Кировского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, Куйбышевского районного суда <адрес> ДД.ММ.ГГГГ, Куйбышевского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ.

Исключить указание на отягчающее наказание обстоятельство – «рецидив преступлений», а также применение положений ч. 1 ст. 68 УК РФ, п. «в» ч. 1 ст. 158 УК РФ

При назначении наказания по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 158.1 УК РФ применить положения ч. 3 ст. 66 УК РФ, п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Смягчить назначенное судом осужденному ФИО1 наказание по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 158 УК РФ до 9 месяцев лишения свободы, по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 158.1 УК РФ до 5 месяцев лишения свободы, в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний определить окончательное наказание в виде 11 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачесть ФИО10 в срок отбывания наказания время его содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу (включительно) в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка № в Кировском судебном районе в городе Омске от ДД.ММ.ГГГГ оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу с момента провозглашения.

Вступившее в законную силу постановление может быть обжаловано в Президиум Омского областного суда в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий Д.О. Литвинов

Мотивированное постановление изготовлено ДД.ММ.ГГГГ.