Дело № 4У-774/2019 [44У-128/2019], кассация

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Владивосток 24 июня 2019 года

Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Попова И.А.,

членов президиума Лукьянович Е.В., Нужденко Т.П., Поминова А.А., Чугункиной Н.П.

при секретаре Герасимчук А.С.,

рассмотрел материалы уголовного дел №1-49/11 по кассационной жалобе осужденного [СКРЫТО] [СКРЫТО] [СКРЫТО] о пересмотре приговора Пограничного районного суда Приморского края от 3 июня 2011 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 25 июля 2011 года,

указанным приговором

[СКРЫТО] [СКРЫТО] [СКРЫТО], родившийся ДД.ММ.ГГГГ 1987 года в <адрес> Приморского края, ранее не судимый,

осужден к лишению свободы: по ч.3 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ на срок 11 лет со штрафом в размере 50000 рублей, по ч.2 ст. 228 УК РФ на срок 5 лет со штрафом в размере 20000 рублей. На основании ст. ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено лишение свободы на срок 12 лет со штрафом в размере 60000 рублей. В соответствии со ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 22 августа 2007 года к лишению свободы на срок 12 лет 6 месяцев со штрафом в размере 60000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 25 июля 2011 года приговор изменен:

- определено исключить из осуждения [СКРЫТО] К.В. по ч.2 ст. 228 УК РФ «приобретение, изготовление»;

- действия [СКРЫТО] К.В. определено квалифицировать по ч.2 ст. 228 УК РФ как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенное в особо крупном размере;

- [СКРЫТО] К.В. по ч.2 ст. 228 УК РФ смягчено наказание до 4 лет лишения свободы со штрафом в размере 15000 рублей;

- на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч.3 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ и ч.2 ст. 228 УК РФ окончательно назначено 11 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 55000 рублей;

- в соответствии с требованиями ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначено 12 лет лишения свободы со штрафом в размере 55000 рублей. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Постановлением Партизанского районного суда Приморского края от 14 октября 2015 года удовлетворено ходатайство [СКРЫТО] К.В. о снижении наказания – по приговору Пограничного районного суда Приморского края от 3 июня 2011 года наказание, назначенное на основании ч.7 ст. 79 и ст. 70 УК РФ, исключено. Постановлено считать [СКРЫТО] К.В. осужденным по ч.3 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 11 годам лишения свободы со штрафом в размере 50000 рублей, по ч.2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы со штрафом в размере 15 000 рублей. На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно к 11 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 55000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Приморского краевого суда от 8 февраля 2016 года постановление оставлено без изменения.

В кассационной жалобе [СКРЫТО] К.В. просит передать его жалобу на рассмотрение кассационной инстанции для изменения приговора и последующих судебных решений – исключения отягчающего обстоятельства «опасный рецидив преступлений» и смягчении назначенного наказания. Осужденный указывает, что на момент совершения им преступления 21 декабря 2010 года приговор от 22 августа 2007 года не вступил в законную силу в связи с отменой кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 7 ноября 2007 года постановлением президиума Приморского краевого суда от 10 января 2014 года и направлением дела на новое кассационное рассмотрение, которое состоялось 12 февраля 2014 года.

В дополнениях к кассационной жалобе осужденный просит приговор от 3 июня 2011 года и последующие судебные решения отменить, производство прекратить в связи с отсутствием состава преступления в его действиях, указывая на следующие нарушения требований уголовно-процессуального законодательства – следствием не принято самостоятельное процессуальное решение в порядке ст. 144-145 УПК РФ по факту хранения наркотических средств; в постановлении о проведении ОРМ «Проверочная закупка» отсутствуют цели его проведения; указывает на отсутствие оснований для проведения в отношении него ОРМ «Проверочная закупка»; считает, что действия сотрудников, проводивших в отношении него ОРМ «Проверочная закупка» носили провокационный характер; полагает необоснованным отказ суда в удовлетворении его ходатайства о вызове в суд свидетеля ФИО15, который мог бы подтвердить факт провокации со стороны сотрудников УФСКН; считает, что показания свидетелей ФИО8 и ФИО9 оглашены в нарушение ст. 281 УПК РФ; указывает на нарушение права на защиту в ходе предварительного слушания уголовного дела; ссылается на немотивированное назначение дополнительного наказания в виде штрафа; просит зачесть в срок окончательного наказания, назначенного по совокупности приговоров, наказание, отбытое по приговору от 22 августа 2007 года – период с 28 сентября 2006 года по 2 июля 2010 года, а также смягчить наказание, назначенное по приговору от 4 октября 2011 года, по совокупности с обжалуемым приговором.

Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 28 февраля 2019 года кассационная жалоба [СКРЫТО] К.В. передана для рассмотрения в судебном заседании президиума Приморского краевого суда.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Бондаренко Л.П., изложившей обстоятельства дела, доводы кассационной жалобы, основания, по которым жалоба передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, мнение осужденного [СКРЫТО] К.В., поддержавшего доводы кассационной жалобы и дополнений к ней, просившего отменить постановление о назначении предварительного слушания по делу и все последующие судебные решения, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение со стадии предварительного слушания, адвоката Чебунину Ю.П., поддержавшую позицию [СКРЫТО] К.В., мнение заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А., полагавшего, приговор, апелляционное определение в отношении [СКРЫТО] К.В. изменить, исключить указание на наличие в его действиях рецидива преступлений, смягчить наказание, президиум

У С Т А Н О В И Л :

[СКРЫТО] К.В., с учетом внесенных изменений, осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, а также за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

Преступление совершено в п.Пограничный, Пограничного района Приморского края 21 декабря 2010 года при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

В соответствии с ч.1 ст. 86 УК РФ лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления приговора в законную силу до момента погашения или снятия судимости.

При признании опасного рецидива преступлений в действиях [СКРЫТО] К.В. суд исходил из того, что [СКРЫТО] К.В. осужден по приговору от 22 августа 2007 года по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1, ч.1 ст. 228 УК РФ.

Между тем, указанный приговор, в связи с отменой постановлением президиума Приморского краевого суда от 10 января 2014 года кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 7 ноября 2007 года, вступил в законную силу 12 февраля 2014 года (кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам краевого суда).

Преступления, за которые [СКРЫТО] К.В. осужден по данному уголовному делу, совершены им в декабре 2010 года, то есть до вступления упомянутого приговора в законную силу.

При таких обстоятельствах, в действиях [СКРЫТО] К.В. отсутствует опасный рецидив преступлений.

С учетом исключения из приговора указания на наличие обстоятельства, отягчающего наказание [СКРЫТО] К.В., опасного рецидива преступлений, президиум полагает необходимым смягчить ему наказание, назначенное как за каждое преступление, так и по их совокупности.

Иных оснований для изменения приговора и последующих судебных решений президиум не находит.

Выводы суда о доказанности вины [СКРЫТО] К.В. основан на совокупности доказательств, оцененных судом с точки зрения относимости, допустимости, достоверности и достаточности для постановления обвинительного приговора.

Установленные судом обстоятельства свидетельствуют, что проверочная закупка в отношении [СКРЫТО] К.В. проводилась на основании имеющейся информации о том, что он занимался незаконным сбытом наркотических средств. При этом сотрудниками правоохранительных органов соблюдены все необходимые основания и условия законности проведения «проверочной закупки», предусмотренные Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности», а установленный путем проведения оперативно-розыскного мероприятия факт реализации осужденным наркотического средства свидетельствует о наличии у него умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников правоохранительных органов.

Уголовное дело в отношении [СКРЫТО] К.В. рассмотрено судом с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон. Не предоставляя какой-либо из сторон преимуществ, суд создал необходимые условия для исполнения ими процессуальных обязанностей и реализации прав. Ущемления прав осужденного в ходе производства по делу не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь статьей 401.14 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Пограничного районного суда Приморского края от 3 июня 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 25 июля 2011 года, постановление Партизанского районного суда Приморского края от 14 октября 2015 года, апелляционное постановление Приморского краевого суда от 8 февраля 2016 года в отношении [СКРЫТО] [СКРЫТО] [СКРЫТО] изменить –

исключить указание на признание отягчающим наказание обстоятельством наличие опасного рецидива преступлений;

смягчить наказание по ч.2 ст. 228 УК РФ до 3 лет 9 месяцев лишения свободы со штрафом 15000 рублей, по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ до 10 лет 9 месяцев лишения свободы со штрафом 50000 рублей;

на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить 11 лет 3 месяца лишения свободы со штрафом 55000 рублей.

В остальной части судебные решения в отношении [СКРЫТО] К.В. оставить без изменения.

Председательствующий И.А. Попов