Дело № 4У-1176/2019 [44У-189/2019], кассация

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Владивосток 26 августа 2019 года

Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Попова И.А.,

членов президиума Бусарова С.А., Лукьянович Е.В., Нужденко Т.П., Поминова А.А., Хребтовой Н.Л., Чугункиной Н.П.,

при секретаре Герасимчук А.С.,

рассмотрел материалы уголовного дел №1-22/17 по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края В.А. Логвинчука и кассационной жалобе адвоката Хандобина В. А. в интересах осужденной [СКРЫТО] [СКРЫТО] [СКРЫТО] о пересмотре приговора Арсеньевского городского суда Приморского края от 7 февраля 2017 года,

Приговором Арсеньевского городского суда Приморского края от 7 февраля 2017 года,

[СКРЫТО] [СКРЫТО] [СКРЫТО], родившаяся ДД.ММ.ГГГГ 1983 года в <адрес> Приморского края, ранее судимая:

- 20 августа 2014 года Арсеньевским городским судом Приморского края по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 3 годам 6 месяцам 20 дням лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 года;

- 30 декабря 2015 года Арсеньевским городским судом Приморского края по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ к 3 годам 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

осуждёна по п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы, по п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам 2 месяцам лишения свободы, по п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы, по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору от 30 декабря 2015 года, [СКРЫТО] И.Н. назначено окончательное наказание в виде 6 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке приговор не обжалован.

В кассационном представлении заместитель прокурора указывает, что приговором Арсеньевского городского суда Приморского края от 21 декабря 2018 года осуждены Никитенко А.Н. по п. «а» ч. 4 ст. 228.1, п. «а» ч. 4 ст. 228.1, п. «а» ч. 4 ст. 228.1, п. «а» ч. 4 ст. 228.1, ч. 2 ст. 228 УК РФ и Махрачев А.В. по п. «а» ч. 4 ст. 228.1, п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, за преступления, совершенные организованной группой, в состав которой входила и [СКРЫТО] И.Н.

Судебной коллегией по уголовным делам Приморского краевого суда 28 июня 2019 года приговор в отношении Никитенко А.Н. и Махрачева А.в. изменен – в том числе, исключен квалифицирующий признак «совершение преступления в составе организованной группы», их действия переквалифицированы на п.»а» ч.3 ст. 228.1 УК РФ, со снижением наказания как за каждое преступление, так и по совокупности преступлений.

Таким образом, как указывает автор представления, дана различная юридическая оценка одних и тех же преступных действий соучастников.

В представлении ставится вопрос об изменении приговора в отношении [СКРЫТО] И.Н - исключении из ее осуждения квалифицирующего признака совершения 3 преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в составе организованной группы; переквалификации действий по каждому преступлению, предусмотренному п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, на п. «а» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, то есть незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору и снижении размера наказания.

В кассационной жалобе адвоката Хандобина В.А. изложены доводы, аналогичные доводам кассационного представления. Сторона защиты просит приговор изменить, переквалифицировать действия [СКРЫТО] И.Н. с п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (3 преступления) на п. «а» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (3 преступления), по которым назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы за каждое преступление. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, п. «а» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, п. «а» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 232 УК РФ назначить 3 года 8 месяцев лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 30 декабря 2015 года окончательно определить 3 года 10 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Бондаренко Л.П., изложившей материалы уголовного дела, доводы кассационного представления, кассационной жалобы, основания передачи уголовного дела на рассмотрение суда кассационной инстанции, мнение заместителя прокурора Приморского края Логвинчука В.А., поддержавшего доводы кассационного представления, пояснения адвоката Хандобина В.А., просившего удовлетворить доводы его кассационной жалобы, президиум

У С Т А Н О В И Л :

Как указано в приговоре суда, постановленном в соответствии с главой 40.1 УПК РФФ, [СКРЫТО] И.Н. осуждена за совершение в составе организованной группы с 3 лицами (Капустиной Н.С., Никитенко А.Н., Махрачевым А.В.), дела в отношении которых выделены в отдельное производство, незаконного сбыта наркотических средств синтетической группы - смеси, содержащей производное наркотического средства N- метилэфедрон-1-фенил-2-(пирролидин-1-ил)пентан-1-он (a-PVP, a- пирролидинопентиофенон, a-пирролидиновалерофенон) массой 0,05 грамма 1 декабря 2015 года за 1000 рублей ФИО15, массой 0,02 грамма 2 декабря 2015 года лицу под псевдонимом «Закупщик», массой 0,03 грамма 15 декабря 2015 года за 2000 рублей ФИО16 Кроме того, [СКРЫТО] И.Н. осуждена за систематическое предоставление помещения - зал в <адрес> в <адрес> края для употребления наркотических средств наркозависимым лицам в период с 25 ноября 2015 года по 28 ноября 2015 года, с 2 декабря 2015 года по 5 декабря 2015 года, 10 декабря 2015 года, 12 декабря 2015 года. Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Проверив доводы кассационного представления, кассационной жалобы адвоката Хандобина В.А., материалы уголовного дела, президиум находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст. 401.15 УПК РФ основанием для отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационной инстанции являются существенные нарушения уголовного либо уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Приговором Арсеньевского городского суда Приморского края от 21 декабря 2018 года осуждены Никитенко А.Н. по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 4 ст. 228.1, п. «а» ч. 4 ст. 228.1, п. «а» ч. 4 ст. 228.1, п. «а» ч. 4 ст. 228.1, ч. 2 ст. 228 УК РФ, к 16 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, и Махрачев А.В. по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 4 ст. 228.1, п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, к 14 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Судебной коллегией по уголовным делам Приморского краевого суда 28 июня 2019 года приговор изменен - из описательно-мотивировочной части исключено указание на судимость Никитенко А.Н., отсутствие трудоустройства у осужденных, а также ссылка при назначении наказания Никитенко А.Н. на ч. 1 ст. 62 УК РФ; признано наличие в действиях Махрачева А.В. особо опасного рецидива преступлений; исключен квалифицирующий признак - совершение преступлений организованной преступной группой, действия Никитенко А.Н. и Махрачева А.В. в этой связи переквалифицированы на п. «а» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по каждому преступлению со снижением наказания, в том числе назначенного по совокупности преступлений. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Как следует из мотивировочной части апелляционного определения в отношении Махрачева А.В. и Никитенко А.Н. суду не представлено доказательств устойчивости группы, планирования преступной деятельности и других признаков, свидетельствующих об объединении лиц, совершивших преступления, в организованную группу, в связи с чем, признак «организованной группы» исключен.

Таким образом, в судебных решениях в отношении [СКРЫТО] И.Н. и в отношении Махрачева А.В., Никитенко А.Н. содержатся противоположные выводы и дана различная юридическая оценка одних и тех же преступных действий соучастников, что является недопустимым и нарушает принцип равенства граждан перед законом, закрепленный в ст. 4 УК РФ.

В связи с изложенным, приговор в отношении [СКРЫТО] И.Н. подлежит изменению с исключением квалифицирующего признака «организованной группы» из ее осуждения, поскольку при рассмотрении судом дела в отношении Махрачева А.В. и Никитенко А.Н. в общем порядке, с исследованием доказательств, судом установлено, что преступления в соучастии с [СКРЫТО] И.Н. совершены группой лиц по предварительному сговору.

Действия осужденной подлежат переквалификации по каждому преступлению, предусмотренному п. «а» ч.4 ст. 228.1 УК РФ на п. «а» ч.3 ст. 228.1 УК РФ, то есть незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, со снижением наказания, как за каждое преступление, так и по совокупности преступлений и по совокупности приговоров.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, суд кассационной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Арсеньевского городского суда Приморского края от 7 февраля 2017 года в отношении [СКРЫТО] [СКРЫТО] [СКРЫТО] изменить –

переквалифицировать действия [СКРЫТО] [СКРЫТО] [СКРЫТО] по каждому из трех преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на п. «а» ч.3 ст. 228.1 УК РФ, и назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ по каждому преступлению в виде 4 лет лишения свободы, На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности трех преступлений, предусмотренных п. «а» ч.3 ст. 228.1 УК РФ и ч.1 ст. 232 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить 4 года 6 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору от 30 декабря 2015 года, [СКРЫТО] И.Н. назначить окончательное наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий И.А. Попов