Дело № 22-2638/2018, апелляция

Судья Жесткова Т.В. Дело № 22-2638/18

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Владивосток 30 мая 2018 года

Приморский краевой суд

в составе председательствующего Лукьянович Е.В.,

с участием прокурора Синицыной М.Ю.,

адвоката Урбанович О.Н., представившей удостоверение № 926 и ордер № 424 от 30.05.2018 года,

осужденного [СКРЫТО] В.А. посредством видеоконференцсвязи,

при секретаре ФИО4,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Черниговского района Кремлевой-Гричишкиной А.Г. на приговор Черниговского районного суда Приморского края от 11 апреля 2018 года, которым

[СКРЫТО] Владимир Александрович, 24.04.1977 г.р., уроженец г. Чимкент Казахской ССР, гражданин РФ, имеющий образование 9 классов Черниговской коррекционной школы-интерната, ограниченно годный к военной службе, холостой, не работающий, проживающий по адресу: <адрес>, регистрации не имеющий, судимый:

-23.03.2011 года Черниговским районным судом Приморского края по п. «а» ч. 3 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ( в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011), ч. 3 ст. 69 УК РФ, с учетом изменений, внесенных судебной коллегией по уголовным делам Приморского краевого суда от 16.05.2011 года, к 2 годам 5 месяцам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима;

-29.06.2011 года тем же судом по п. «б» ч. 2 ст. 158, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, освобожденный 21.03.2014 года по отбытию наказания;

-01.09.2014 года Черниговский районным судом Приморского края по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, освобожденного 24.10.2016 года по отбытию наказания;

-17.11.2017 года Черниговским районным судом Приморского края по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года;

-09.02.2018 года Черниговский районным судом Приморского края по п. ч. 3 ст. 30, «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, приговор Черниговского районного суда Приморского края от 17.11.2017 года постановлено исполнять самостоятельно;

-20.03.2018 года Черниговский районным судом Приморского края по ч. 2 ст. 314.1, ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием, назначенным приговором Черниговского районного суда Приморского края от 09.02.2018 года, к 2 годам 3 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, приговор Черниговского районного суда Приморского края от 17.11.2017 года постановлено исполнять самостоятельно,

осужден по ч. 1 ст. 218 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к наказанию по настоящему приговору путем частичного сложения наказаний присоединено неотбытое наказание по приговору Черниговского районного суда Приморского края от 20 марта 2018 года и окончательно к отбытию назначено 2 года 4 месяца лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Мера пресечения избрана в виде заключения под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 11.04.2018 года. В срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей по приговору Черниговского районного суда Приморского края от 09.02.2018 года с 09.02.2018 до 10.04.2018 года включительно.

Приговор Черниговского районного суда Приморского края от 17.11.2017 года постановлено исполнять самостоятельно.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Лукьянович Е.В., выслушав прокурора Синицыну М.Ю., поддержавшую доводы апелляционного представления, просившую приговор изменить, наказание по ч. 1 ст. 228 УК РФ смягчить, осужденного [СКРЫТО] В.А. посредством видеоконференц-связи и его защитника адвоката Урбанович О.Н., просивших приговор изменить, наказание смягчить, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

[СКРЫТО] В.А. признан виновным и осужден за незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, совершенное при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Черниговского района Приморского края А.Г. Кремлева-Гричишкина с приговором не согласна. В обоснование представления указала, что действия [СКРЫТО] В.А. квалифицированы судом по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконное хранение и изготовление без цели сбыта наркотических средств в значительном размере. Из материалов дела следует, что ... использованы [СКРЫТО] В.А. для изготовления наркотического средства – .... В соответствии с Постановлением Правительства РФ № 1002 от 01.10.2012 года « Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ» значительным размером масла каннабиса является масса не менее 0,4 г. (в сухом виде).

По смыслу закона под незаконным изготовлением наркотических средств без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства РФ умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства, получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств.

Учитывая, что масса полученного [СКРЫТО] В.А. наркотического средства в результате выпаривания конопли ... не превышает значительный размер, установленный вышеназванным Постановлением Правительства (0,4г.), изготовление наркотических средств подлежит исключению из приговора суда.

Просит приговор по ч. 1 ст. 228 УК РФ изменить вследствие неправильного применения уголовного закона, исключить указание на незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, назначенное наказание снизить.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он вынесен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства и основан на правильном применении уголовного закона.

Данные требования судом соблюдены не в полной мере.

Выводы суда о виновности [СКРЫТО] В.А. в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства – ...., то есть в значительном размере, подтверждаются достаточной совокупностью достоверных и допустимых доказательств, собранных на предварительном следствии, исследованных в судебном заседании с участием сторон, и подробно изложенных в приговоре, в том числе принятыми судом во внимание показаниями самого [СКРЫТО] В.А., данными в судебном заседании и в ходе предварительного следствия, согласно которым после задержания его сотрудниками полиции в ходе личного досмотра в присутствии двух понятых у него изъяли бумажный сверток с наркотическим средством, именуемым в народе «... в смеси с табаком.

Вина [СКРЫТО] В.А. подтверждается также показаниями свидетелей ФИО7, ФИО8, проводивших оперативно-розыскное мероприятие "наблюдение", в ходе которого ими в районе железнодорожной станции «Мучная» в с. Черниговка был остановлен [СКРЫТО] В.А., по внешним признакам которого имелись основания полагать, что у него при себе могут находиться наркотические средства, в связи с чем ему было предложено проехать в служебное помещение железнодорожного вокзала для личного досмотра, где на вопрос о наличии при нем запрещенных предметов, наркотические средства [СКРЫТО] В.А. ответил отрицательно. В присутствии понятых [СКРЫТО] В.А. был досмотрен и в носке с левой ноги у него был обнаружен и изъят бумажный сверток с веществом, похожим на слипшийся табак, который упаковали и опечатали.

Аналогичные показания об обстоятельствах досмотра [СКРЫТО] В.А. были даны свидетелями ФИО9 и ФИО10, участвовавшими в качестве понятых, а также свидетелем ФИО11

Указанные выше показания объективно подтверждены другими имеющимися в деле доказательствами, а именно: материалами ОРМ "наблюдение", «опрос», «наведение справок», протоколом личного досмотра [СКРЫТО] В.А. от ДД.ММ.ГГГГ; справкой об исследовании № от ДД.ММ.ГГГГ и заключением эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ, которыми установлено, что вещество, изъятое у [СКРЫТО] В.А. ДД.ММ.ГГГГ, является наркотическим средством – ... заключением эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому на ватных тампонах со смывами с кистей рук [СКРЫТО] В.А. имеются следовые количества наркотического средства – ... – компонента наркотических средств, изготавливаемых из растения конопли; протоколом проверки показаний на месте с участием [СКРЫТО] В.А.

Исследованные судом и положенные в основу приговора доказательства являются относимыми к рассматриваемому уголовному делу, допустимыми и достоверными.

Действия [СКРЫТО] В.А. квалифицированы судом первой инстанции по ч. 1 ст. 228 УК РФ, как незаконные хранение и изготовление без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Установленные судом обстоятельства совершения преступного деяния и доказанность вины сторонами не оспариваются.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением судом уголовного закона при квалификации действий осужденного, на что обоснованно указано прокурором в апелляционном представлении.

Как видно из описания преступного деяния, признанного судом доказанным, [СКРЫТО] В.А. 24 августа 2017 года в период времени с 12.00 часов до 12.25 часов, находясь на участке местности, расположенном в 120 метрах в северо-восточном направлении от <адрес>, из ранее найденных им ... на костре с применением ацетона незаконно изготовил наркотическое средство - ... масса которого согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ в перерасчете на высушенное вещество составляет ... которое смешал с табаком, после чего незаконно изготовленную им ... в количестве после высушивания до постоянной массы при температуре 110-115°С ... граммов, что является значительным размером, поместив в бумажный сверток, незаконно хранил при себе с целью личного потребления без цели сбыта до изъятия его сотрудниками полиции ДД.ММ.ГГГГ в период с 13.30 часов до 13.45 часов.

Вместе с тем, согласно Постановлению Правительства РФ от 01 октября 2012 г. N 1002 значительный размер наркотического средства ... не может составлять менее 0,4 гр.

Следовательно, изготовление [СКРЫТО] В.А. наркотического средства – ... массой ... г. не является уголовно наказуемым.

Кроме того, квалифицируя вышеуказанные действия осужденного как изготовление наркотического средства без цели сбыта в значительном размере, суд первой инстанции не учел того, что по смыслу уголовного закона под незаконным изготовлением наркотического средства понимается совершение в нарушение законодательства Российской Федерации умышленных действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

При таких обстоятельствах, действия [СКРЫТО] В.А. по смешиванию ... не образует незаконного изготовления наркотического средства, поскольку структура изготовленного вещества – ..., в процессе перемешивания не изменилась и по своему содержанию являлась смесью, ...

При установленных обстоятельствах, осуждение [СКРЫТО] В.А. за незаконное изготовление наркотического средства без цели сбыта в значительном размере подлежит исключению из приговора.

[СКРЫТО] В.А. следует считать осужденным по ч. 1 ст. 228 УК РФ за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Наказание осужденному [СКРЫТО] В.А. назначено в пределах санкции статьи, с применением требований ст. 60, ч. 5 ст. 62, ч. 2 ст. 68 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, наличия смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и условия его жизни, а также личности подсудимого, в отношении которого из характеризующего материла установлено, что он не состоит на учете у врача-психиатра и врача нарколога, характеризуется по месту жительства участковым уполномоченным ОУУП и ПДН ОМВД России по Черниговскому району отрицательно, по месту отбывания наказания положительно.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание осужденного в соответствии со ст. 61 УК РФ, суд первой инстанции обоснованно признал признание вины, раскаяние в содеянном, явку с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления, состояние его психического здоровья в соответствии с заключением амбулаторной судебно-психиатрической комиссии экспертов № от ДД.ММ.ГГГГ.

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Черниговского районного суда Приморского края от 11 апреля 2018 года в отношении [СКРЫТО] Владимира Александровича, - изменить:

исключить осуждение [СКРЫТО] В.А. по ч. 1 ст. 228 УК РФ за незаконное изготовление наркотического средства без цели сбыта в значительном размере;

смягчить наказание по ч. 1 ст. 228 УК РФ до 1 (одного) года 1 (одного) месяца лишения свободы.

из резолютивной части приговора при назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ исключить указание на присоединение неотбытого наказания по приговору от 20.03.2018 года Черниговского районного суда Приморского края.

Считать [СКРЫТО] Владимира Александровича осужденным по ч. 1 ст. 228 УК РФ за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере к 1 (одному) году 1 (одному) месяцу лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного приговором Черниговского районного суда Приморского края от 20 марта 2018 года, считать [СКРЫТО] В.А. окончательно осужденным к наказанию в виде 2 лет 4 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление – удовлетворить.

Председательствующий Е.В. Лукьянович

Справка: [СКРЫТО] В.А. содержится в ФКУ № ГУФСИН России по Приморскому краю.