Дело № 12-418/2019, апелляция

№12-418/2019

24RS0048-01-2019-002109-85

Р Е Ш Е Н И Е

г. Красноярск 25 июня 2019 года

Судья Советского районного суда г. Красноярска Вастьянова В.М., рассмотрев в судебном заседании дело по жалобе индивидуального предпринимателя Сахно Т.В. на постановление № от 07.02.2019 года, вынесенного заместителем начальника ОП № МУ МВД России «Красноярское» З.С.В., которым индивидуальный предприниматель Сахно Т.В. привлечена к административной ответственности по ч.3 ст.14.16 КоАП РФ, с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 20000 рублей,

УСТАНОВИЛ:

Постановлением от 07.02.2019 года, вынесенным заместителем начальника ОП № МУ МВД России «Красноярское» З.С.В., индивидуальный предприниматель Сахно Т.В. (далее ИП Сахно Т.В.) привлечена к административной ответственности по ч.3 ст. 14.16 КоАП РФ, с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 20000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, ИП Сахно Т.В. обратилась в суд с жалобой, в которой просит постановление от 07.02.2019 года отменить, мотивируя тем, что установленный Федеральным законом от 22.11.1995 № 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" запрет на реализацию алкогольной продукции с 23 часов до 08 часов по местному времени не распространяется на случаи розничной продажи пива при осуществлении индивидуальными предпринимателями услуг общественного питания. Согласно выписке из ЕГРНИП от 17.02.2019 года на имя ИП Сахно Т.В., заявленным видом деятельности по ОКВЭД является - «подача напитков», которая относится к деятельности предприятий общественного питания. Заведение «У Сохатого», расположенное по адресу: <адрес>, фактически является закусочной, в нем представлен ограниченный ассортимент блюд, изделий, несложного изготовления, из сырья и полуфабрикатов и (или) из определенного вида сырья и полуфабрикатов, в том числе, полуфабрикатов промышленного изготовления, имеется меню в виде прейскуранта цен, вешалка для одежды, барная стойка и стулья для посетителей.

По мнению заявителя, при возбуждении дела об административном правонарушении должностным лицом допущено нарушение процессуальных требований, установленных ст. 28.2 КоАП РФ, поскольку согласно протоколу об административном правонарушении от 07.02.2019 года, 29.01.2019 года в 23 часа 05 минут в магазине «У Сохатого» по адресу: <адрес>, выявлен факт реализации розничной продажи алкогольной продукции, при этом, как указывает в своей жалобе заявитель, какие-либо доказательства розничной продажи алкогольной продукции в материалах дела отсутствуют, протокол об административном правонарушении не содержит описания события правонарушения и конкретных обстоятельств, определяющих объективную сторону вмененного заявителю правонарушения, не указано, в каких действиях выразилось совершение заявителем организации розничной продажи алкогольной продукции.

Отсутствие в протоколе четкого описания события административного правонарушения является по смыслу ст. 28.2 КоАП РФ его существенным недостатком.

В том числе заявитель указывает на то, что она была лишена права на защиту в связи с тем, что протокол об административном правонарушении и постановление о привлечении к административной ответственности было изготовлено должностным лицом в один день – 07.02.2019 года, объяснение заявителя, датированное от 06.02.2019 года, фактически также давалось заявителем – 07.02.2019 года, заявитель была лишена возможности представить свои доказательства, воспользоваться услугами защитника, принести замечания на протокол об административном правонарушении.

В судебном заседании защитник ИП Сахно Т.В. – З.М.Ю., действующий на основании доверенности от 19.02.2019 года, жалобу поддержал по изложенным в ней основаниям, просил удовлетворить ее в полном объеме, представил дополнения ИП Сахно Т.В., из которых следует, что справка УУП ОУУП и ДН ОП № МУ МВД России «Красноярское» М.П.И. содержит недостоверные, не соответствующие действительности сведения в той части, где сказано о том, что на территории закусочной «У Сохатого» отсутствуют столы, стулья и санузел для посетителей, поскольку в магазине имеется барная стойка и три барных стула (на момент осмотра два из них были убраны за стойку), меню с ассортиментом закусок, расположенный внутри здания туалет с раковиной, к которому обеспечен свободный доступ для всех посетителей, что подтверждается фотографиями от 12.01.2019 года. При даче объяснения сотруднику полиции 07.02.2019 года Сахно Т.В. было указано, что закусочная «У Сохатого» осуществляет деятельность как пункт общественного питания и Сахно Т.В. были даны указания продавцу о том, что после 23 часов продажа алкогольных напитков допускается лишь в открытом виде для распития внутри помещения закусочной, указаний осуществлять продажу алкогольных напитков после 23 часов в закрытом виде (на вынос) Сахно Т.В. не давала, вместе с тем, сотрудник полиции отказался отражать данные обстоятельства в объяснении Сахно Т.В. Осмотр помещения сотрудниками полиции проведен с нарушениями норм действующего законодательства, поскольку Р.Е.А. не были предварительно разъяснены её права и обязанности, как лица участвующего в осмотре, изъятие денежных средств проводилось в отсутствие понятых и без фото- или видеофиксации; в материалах дела отсутствуют какие-либо сведения (фотографии, детальное описание) о предмете правонарушения, какие-либо бутылки с пивом также не были изъяты, что даёт основание заявителю, не присутствовавшему при описанных событиях в закусочной, сомневаться в самом факте реализации алкогольных напитков.

Представитель ОП № МУ МВД России «Красноярское», ИП Сахно Т.В. в судебное заседание не явились, о дате, времени и месте рассмотрения жалобы были извещены надлежащим образом заказным письмом с уведомлением, ОП № МУ МВД России «Красноярское» извещение получено 21.06.2019 года, заказная корреспонденция на имя Сахно Т.В. возвращена почтовым отделением в суд в связи истечением срока хранения, причины неявки суду неизвестны, ходатайств об отложении слушании дела в адрес суда не поступало.

При таких обстоятельствах, суд полагает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие неявившихся лиц.

Выслушав участников процесса, исследовав материалы дела об административном правонарушении, изучив доводы жалобы, суд приходит к следующему:

В соответствии с ч.3 ст.30.6 КоАП РФ, судья, вышестоящее должностное лицо не связаны доводами жалобы и проверяют дело в полном объеме.

Статьей 2.1 КоАП РФ предусмотрено, что административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В силу ст. 2.4 КоАП РФ, должностное лицо подлежит административной ответственности в случае совершения им административного правонарушения, в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.

Согласно ст. 24.1. КоАП РФ, задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

В силу ст. 26.1 КоАП РФ при разбирательстве по делу об административном правонарушении выяснению подлежат обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а именно: наличие события административного правонарушения; виновность лица в совершении административного правонарушения; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Исходя из положений ч.1 ст. 1.6 КоАП РФ обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагает соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности.

Судебный порядок рассмотрения дел об административных правонарушениях подразумевает обязательное создание судом условий, необходимых для осуществления права на защиту лицом, привлекаемым к административной ответственности.

Установленный законом порядок привлечения к административной ответственности является обязательным для органов и должностных лиц, рассматривающих дело об административном правонарушении и применяющих взыскание. Несоблюдение этого порядка свидетельствует о том, что взыскание применено незаконно, независимо от того, совершило или нет лицо, привлекаемое к ответственности, административное правонарушение.

Частью 3 статьи 14.16 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение особых требований и правил розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.17.1 настоящего Кодекса, которая влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции или без таковой; на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции или без таковой.

Из постановления от 07.02.2019 года следует, что 29.01.2019 года в 23 часа 05 минут в магазине «У Сохатого» по <адрес>, индивидуальную предпринимательскую деятельность в котором осуществляет ИП Сахно Т.В., была реализована бутылка пива «Нeineken» объемом 0.5 литра по цене 85 рублей 00 копеек за одну бутылку, в нарушении п. 9 ст. 16 ФЗ №171 от 22.11.1995г. «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции».

Согласно частям 1 и 2 статьи 26.2 КоАП РФ, доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями свидетелей, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В качестве доказательств совершения ИП Сахно Т.В. административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.16 КоАП РФ, представлены протокол об административном правонарушении № от 07.02.2019 года; акт проверки от 29.01.2019 года; акт добровольной выдачи денег от 29.01.2019 года; объяснения Р.Е.А. от 29.01.2019 года, протокол осмотра помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 29.01.2019 года, объяснение ИП Сахно Т.В. от 06.02.2019 года, объяснение А.А.В. от 29.01.2019 года, лист записи ЕГРИП в отношении ИП Сахно Т.В.; договор аренды нежилого помещения от 21.03.2018 года; рапорт УУП ОП № МУ МВД России «Красноярское» М.П.М.; справка от 29.01.2019 года У/у ОУУП и ДН ОП № М.П.М.; материалы проверки по заявлениям К.Л.П.

Вместе с тем, из объяснений Р.Е.А. и А.А.В. следует, что 29.01.2019 года в 23 часа 05 минут в магазине «У Сохатого» были реализованы две бутылки пива ««Нeineken», однако в протоколе об административном правонарушении от 07.02.2019 года и постановлении от 07.02.2019 года указано о реализации при вышеуказанных обстоятельствах одной бутылки пива ««Нeineken», 0,5 литра.

Кроме того, в материалах дела отсутствуют акт проверочной закупки, акт осмотра и передачи денежных средств для проведения проверочной закупки, документы, позволяющие установить и идентифицировать предмет инкриминируемого ИП Сахно Т.В. правонарушения, а также заключение эксперта о том, что реализованный 29.01.2019 года в 23 часа 05 минут в магазине «У Сохатого» товар является алкогольной и спиртосодержащей продукцией, при этом в материалах дела представлен протокол осмотра помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 29.01.2019 года, из которого следует, что в ходе осмотра магазина «У Сохатого» по адресу: <адрес>, участвовала продавец магазина «У Сохатого» Р.Е.А., однако, отметка о разъяснении участвующим в осмотре лицам их прав и обязанностей в протоколе отсутствует.

Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает в качестве дополнительной гарантии прав участников производства по делам об административных правонарушениях обязательное указание в итоговом процессуальном решении - постановлении по делу об административном правонарушении, в том числе обстоятельств, установленных при рассмотрении дела; статьи КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающей административную ответственность за совершение административного правонарушения, либо основания прекращения производства по делу; мотивированное решение по делу.

В силу своей значимости как документа, порождающего права и обязанности как для лица, привлекаемого к административной ответственности, так и для органа, рассматривающего дело об административном правонарушении, постановление по делу об административном правонарушении в обязательном порядке должно соответствовать по форме и содержанию всем требованиям статьи 29.10 КоАП РФ.

Привлечение к административной ответственности выражается в установлении субъекта административного правонарушения, всех элементов состава административного правонарушения, его юридической квалификации и определения меры ответственности, выраженной в санкции соответствующей статьи КоАП РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении должны указываться дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Вместе с тем несущественными являются такие недостатки протокола, которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу.

В п. 4 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005г. N 5 указано, что существенным недостатком протокола об административном правонарушении является отсутствие данных, прямо перечисленных в ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении.

Установление события административного правонарушения, за которое КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, в соответствии с п. 2 ст. 26.1 КоАП РФ входит в предмет доказывания и относится к обстоятельствам, подлежащим выяснению по делу об административном правонарушении. При этом сведения о событии административного правонарушения указываются как в протоколе (ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ), так и обстоятельства, установленные при рассмотрении дела указываются в постановлении по делу об административном правонарушении (п. 3 ч. 1 ст. 29.10 КоАП РФ).

Приведенные обстоятельства свидетельствуют о том, что протокол № от 07.02.2019 года об административном правонарушении составлен должностным лицом с нарушением требований статьи 28.2 КоАП РФ.

В силу пункта 3 статьи 29.1 КоАП РФ, судья, орган, должностное лицо при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении помимо прочих вопросов выясняют, правильно ли составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные КоАП РФ, а также правильно ли оформлены иные материалы дела.

Из материалов дела следует, что должностными лицами ИП Сахно Т.В. при составлении протокола и постановления по делу фактически было вменено совершение правонарушения, описание объективной стороны которого не соответствует установленным по делу фактическим обстоятельствам и не основано на представленных материалах дела.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 29.4 КоАП РФ, при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении в случае необходимости выносится определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела.

Исходя из указанных выше положений Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и правовой позиции, изложенной в пункте 4 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 г. N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", в порядке подготовки дела к рассмотрению надлежит установить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении с точки зрения полноты исследования события правонарушения и сведений о лице, его совершившем, а также соблюдения процедуры оформления протокола. Возвращение протокола возможно только при подготовке дела к рассмотрению и не допускается при рассмотрении дела об административном правонарушении по существу, поскольку часть 2 статьи 29.9 КоАП РФ не предусматривает возможности вынесения определения о возвращении протокола и иных материалов органу или должностному лицу, составившим протокол, по результатам рассмотрения дела.

Возвращение протокола для устранения недостатков после начала рассмотрения дела об административном правонарушении нормами Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не предусмотрено, устранение допущенного нарушения на стадии рассмотрения дела и жалоб невозможно.

Таким образом, 07.02.2019 года при рассмотрении дела об административном правонарушении требования ст. ст. 24.1 и 26.1 КоАП РФ о выяснении всех обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, соблюдены не были, изложенные выше процессуальные нарушения являются неустранимыми, влекущими в соответствии с требованиями закона, безусловную отмену постановления от 07.02.2019 года.

В силу положений ч.ч. 1 и 4 ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении, выносится решение об отмене постановления и о прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьями 2.9, 24.5 КоАП РФ, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

В связи с изложенным, постановление от 07.02.2019 года, вынесенное заместителем начальника ОП № МУ МВД России «Красноярское» З.С.В., которым ИП Сахно Т.В. привлечена к административной ответственности по ч.3 ст.14.16 КоАП РФ, подлежит отмене, а производство по делу об административном правонарушении следует прекратить на основании п.3 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ, в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

На основании изложенного и, руководствуясь ст.ст. 30.7-30.9 КоАП РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Постановление от 07.02.2019 года, вынесенное заместителем начальника ОП № МУ МВД России «Красноярское» З.С.В., которым индивидуальный предприниматель Сахно Т.В. привлечена к административной ответственности по ч.3 ст.14.16 КоАП РФ, с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 20 000 рублей - отменить.

Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.3 ст.14.16 КоАП РФ, в отношении индивидуального предпринимателя Сахно Т.В. прекратить на основании п.3 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ, в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

Решение может быть обжаловано в Красноярский краевой суд через Советский районный суд г. Красноярска в течение 10 суток со дня вручения или получения копии решения.

Судья Вастьянова В.М.