Дело № 4У-1293/2019 [44У-182/2019], кассация

Председательствующий: Голубев С.Н. 44у-182/2019

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

суда кассационной инстанции

г.Красноярск 30 июля 2019 года

Президиум Красноярского краевого суда в составе:

председательствующий Фуга Н.В.,

члены президиума Бугаенко Н.В., Войта И.В., Малашенков Е.В., Носов В.В.,

при секретаре Санниковой Т.М.,

рассмотрел материалы уголовного дела по кассационной жалобе осужденного [СКРЫТО] Э.Н. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г.Красноярска от 30 декабря 2014 года в отношении

[СКРЫТО] Э.Н., <данные изъяты>, судимого, с учетом изменений, внесенных постановлениями суда от 31 мая 2012 года и 05 марта 2018 года:

- 22 сентября 2008 года за четыре преступления, предусмотренных ч.1 ст.158 УК РФ; за три преступления, предусмотренных п."в" ч.2 ст.158 УК РФ, на основании ч.2 ст.69 УК РФ к 03 годам 05 месяцам лишения свободы;

- 23 октября 2008 года за три преступления, предусмотренных п.п. "б, в" ч.2 ст.158 УК РФ, по ч.1 ст.158, ч.2 ст.159, ч.1 ст.159, п.п. "в, г" ч.2 ст.158, п."г" ч.2 ст.158, п."в" ч.2 ст.158, ч.2 ст.69 УК РФ к 01 году 08 месяцам лишения свободы;

- 16 марта 2009 года по п."г" ч.2 ст.158, ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений с приговорами от 22 сентября 2008 года и 23 октября 2008 года, к 03 годам 06 месяцам лишения свободы; освобожденного 03 февраля 2010 года условно-досрочно на 1 год 10 месяцев 28 дней;

- 02 декабря 2010 года за шесть преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158 УК РФ, на основании ч.2 ст.69, ст.70 УК РФ, по совокупности с приговором от 16 марта 2009 года, к 01 году 07 месяцам лишения свободы; освобожденного 17 сентября 2012 года по отбытии наказания;

- 20 января 2014 года, с учетом изменений, внесенных постановлением суда от 05 марта 2018 года, за шесть преступлений, предусмотренных п."в" ч.2 ст.158 УК РФ, за четыре преступления, предусмотренных ч.1 ст.158 УК РФ, на основании ч.2 ст.69 УК РФ к 03 годам 08 месяцам лишения свободы,

осужденного к лишению свободы: по ч.3 ст.30, п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 05 годам; по ч.1 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 06 годам.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, осужденному назначено 07 лет лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 20 января 2014 года, [СКРЫТО] Э.Н. назначено наказание в виде 07 лет 06 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 30 декабря 2014 года и в него зачтено время содержания [СКРЫТО] Э.Н. под стражей с 18 сентября 2013 года по 29 декабря 2014 года.

Этим же приговором осуждена Осипова А.В., в отношении которой судебные решения в кассационном порядке пересмотрены постановлением президиума Красноярского краевого суда от 25 августа 2015 года.

В апелляционном порядке приговор от 30 декабря 2014 года в отношении [СКРЫТО] Э.Н. не пересматривался.

Постановлением Емельяновского районного суда Красноярского края от 05 марта 2018 года приговор Ленинского районного суда г.Красноярска от 30 декабря 2014 года приведен в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ.

Наказание, назначенное [СКРЫТО] Э.Н. на основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений с приговором от 20 января 2014 года, снижено до 07 лет 04 месяцев лишения свободы.

Заслушав доклад судьи краевого суда Малашенкова Е.В., выступление адвоката Волковой С.В., поддержавшей доводы кассационной жалобы осужденного по изложенным в ней основаниям, а также мнение заместителя прокурора Красноярского края Белогурова С.В., полагавшего приговор в отношении [СКРЫТО] Э.Н. подлежащим изменению, президиум

У С Т А Н О В И Л :

[СКРЫТО] Э.Н. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства героина массой 1,63 грамма, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере и за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства героина массой 15,96 грамма, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступления осужденным совершены в период с конца августа 2013 года по 18 сентября 2013 года в г.Красноярске при установленных судом и изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе [СКРЫТО] Э.Н., не оспаривая фактические обстоятельства дела и правильность квалификации его действий судом, просит приговор от 30 декабря 2014 года и постановление суда от 05 марта 2018 года изменить, исключить из приговора указание на наличие в его действиях опасного рецидива преступлений, снизить наказание, назначенное за каждое из преступных деяний, а также определить наказание по совокупности преступлений по правилам ч.2 ст.69 УК РФ, в меньшем размере.

Свои требования осужденный мотивирует тем, что в нарушение положений ч.2 ст.69 УК РФ наказание по совокупности двух неоконченных преступлений ему назначено на основании ч.3 ст.69 УК РФ, что ухудшает его положение.

Кроме того, автор жалобы полагает, что на момент совершения преступных деяний по приговору от 30 декабря 2014 года имел только одну непогашенную судимость за преступления средней тяжести по приговорам от 22 сентября 2008 года, 23 октября 2008 года и 26 марта 2009 года, по которым наказание ему назначалось по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности совершенных преступлений. В связи с этим, при назначении наказания судом необоснованно учтено наличие в его действиях опасного рецидива преступлений.

Проверив материалы уголовного дела с учетом доводов кассационной жалобы, президиум Красноярского краевого суда находит приговор от 30 декабря 2014 года подлежащим изменению по следующим основаниям.

Фактические обстоятельства совершенных [СКРЫТО] Э.Н. преступлений установлены судом по результатам судебного разбирательства, проведенного в порядке, предусмотренном главами 35-38 УПК РФ.

Выводы о виновности осужденного в совершении инкриминированных ему преступных деяний при указанных обстоятельствах суд обосновал совокупностью собранных по делу и исследованных в судебном заседании доказательств, которым в приговоре дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ, с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности, а также достаточности для правильного разрешения уголовного дела.

Действия [СКРЫТО] Э.Н. по результатам проведенного судебного разбирательства и с учетом установленных обстоятельств содеянного верно квалифицированы судом по ч.3 ст.30, п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 и ч.1 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, что соответствует положениям уголовного закона.

При назначении осужденному наказания судом в основном правильно учтены характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности виновного, иные обстоятельства, влияющие на вид и размер наказания.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств судом учтены полное признание [СКРЫТО] Э.Н. вины, чистосердечное раскаяние, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, изобличение и уголовное преследование других соучастников преступлений, состояние здоровья осужденного.

Признав совокупность имеющихся по делу смягчающих обстоятельств исключительной, суд назначил [СКРЫТО] Э.Н. наказание за каждое из совершенных преступных деяний с применением ст.64 УК РФ, ниже низшего предела, установленного уголовным законом.

Отягчающим наказание обстоятельством в силу п."а" ч.1 ст.63 УК РФ по делу признано наличие в действиях осужденного опасного рецидива преступлений.

Между тем, данное решение суда не основано на положениях уголовного закона.

Согласно ч.1 ст.18 УК РФ, рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

В соответствии с п."а" ч.2 ст.18 УК РФ, рецидив признается опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы.

В силу п."а" ч.4 ст.18 УК РФ, при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

Оспариваемым приговором [СКРЫТО] Э.Н. осужден за совершение преступлений, относящихся, согласно ч.5 ст.15 УК РФ, к категории особо тяжких преступных деяний.

При этом из материалов уголовного дела следует, что осужденный судим по приговорам от 22 сентября 2008 года, 23 октября 2008 года и 16 марта 2009 года, по которым он, в числе прочего, осужден за преступления средней тяжести, предусмотренные ч.2 ст.159 и п.п. "б, в, г" ч.2 ст.158 УК РФ.

Вместе с тем, окончательное наказание [СКРЫТО] Э.Н. по приговору от 16 марта 2009 года назначено по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений с приговорами от 22 сентября 2008 года и 23 октября 2008 года. В связи с этим, данные приговоры образуют одну судимость за преступления средней тяжести.

Кроме того, по приговору от 02 декабря 2010 года [СКРЫТО] Э.Н. судим за преступления небольшой тяжести, с учетом чего и в соответствии с п."а" ч.4 ст.18 УК РФ данная судимость не может учитываться при признании рецидива преступлений.

Помимо этого, по приговору от 20 января 2014 года [СКРЫТО] Э.Н., в числе прочего, осужден за преступления средней тяжести, предусмотренные п."в" ч.2 ст.158 УК РФ.

Однако, преступления, за которые [СКРЫТО] Э.Н. осужден по оспариваемому приговору, совершены им в период с конца августа 2013 года по 18 сентября 2013 года, то есть до постановления приговора от 20 января 2014 года, с учетом чего, судимость по данному приговору также не образует рецидива в действиях осужденного.

При таких обстоятельствах следует признать, что на момент совершения преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 и ч.1 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, [СКРЫТО] Э.Н. имел только одну непогашенную судимость за преступления средней тяжести.

В связи с этим, в его действиях отсутствует опасный рецидив преступлений, предусмотренный п."а" ч.2 ст.18 УК РФ, а имеется рецидив преступлений, предусмотренный ч.1 ст.18 УК РФ.

Кроме того, по приговору от 30 декабря 2014 года [СКРЫТО] Э.Н. осужден за два неоконченных преступления.

При этом, согласно положениям Общей части Уголовного кодекса РФ, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается по правилам ч.2 ст.69 УК РФ, путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

Однако, в нарушение указанных требований уголовного закона, наказание по совокупности совершенных неоконченных преступлений осужденному назначено на основании ч.3 ст.69 УК РФ.

При таких обстоятельствах и в силу ч.1 ст.401.15 УПК РФ президиум полагает необходимым приговор Ленинского районного суда г.Красноярска от 30 декабря 2014 года в отношении [СКРЫТО] Э.Н. изменить, исключить из приговора указание на наличие в действиях осужденного опасного рецидива преступлений и признать отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений, предусмотренный ч.1 ст.18 УК РФ; смягчить наказание, назначенное [СКРЫТО] Э.Н. за каждое из совершенных преступлений; назначить осужденному наказание по совокупности указанных преступлений по правилам ч.2 ст.69 УК РФ, в меньшем размере; в связи с чем, определить ему менее строгое наказание на основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений с приговором от 20 января 2014 года и при этом учесть изменения, внесенные в приговор постановлением суда от 05 марта 2018 года.

При этом оснований для назначения [СКРЫТО] Э.Н. наказания по правилам ч.2 ст.69 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим суд кассационной инстанции не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.14 УПК РФ, президиум Красноярского краевого суда

П О С Т А Н О В И Л :

Кассационную жалобу осужденного [СКРЫТО] Э.Н. удовлетворить.

Приговор Ленинского районного суда г.Красноярска от 30 декабря 2014 года в отношении [СКРЫТО] Э.Н. , с учетом изменений, внесенных в него постановлением Емельяновского районного суда Красноярского края от 05 марта 2018 года, изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях осужденного опасного рецидива преступлений и признать отягчающим наказание [СКРЫТО] Э.Н. обстоятельством рецидив преступлений, предусмотренный ч.1 ст.18 УК РФ.

Смягчить наказание, назначенное [СКРЫТО] Э.Н. с применением ст.64 УК РФ: по ч.3 ст.30, п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ до 04 лет 11 месяцев лишения свободы; по ч.1 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ до 05 лет 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ, по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить [СКРЫТО] Э.Н. наказание в виде 06 лет 10 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 20 января 2014 года, назначить [СКРЫТО] Э.Н. наказание в виде 07 лет 02 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части оставить судебные решения без изменения.

Председательствующий Н.В. Фуга