Дело № 22-3868/2016, апелляция

Председательствующий – В.Л.В. Дело №

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ ПРИГОВОР

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

г. Красноярск 12 июля 2016 года

Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:

председательствующего – судьи Завгородней С.А.,

судей Красноярского краевого суда: Барсукова В.М., Григорьевой Ю.А.,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры Красноярского края Карабатова Е.В.,

защитника - адвоката Первой Красноярской краевой коллегии адвокатов Буровой В.А.,

при секретаре Тарариной Е.В.,

рассматривая в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению помощника прокурора <данные изъяты> г. Красноярска В.А.А. на приговор <данные изъяты> суда г. Красноярска от <дата>, которым

Эффа А.А. <данные изъяты>

осужден по ч. 3 ст.30 ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 года, с применением ст. 73 УК РФ - условно, с испытательным сроком 3 года, с возложением дополнительных обязанностей: в течение испытательного срока не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, являться на регистрацию в данный орган в установленный срок.

Заслушав доклад судьи Барсукова В.М., по материалам дела и доводам апелляционного представления, заслушав выступления: прокурора Карабатова Е.В., поддержавшего доводы представления, адвоката Бурову В.А. в интересах осужденного, возражавшей против удовлетворения доводов представления, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Эффа А.А. осужден по ч.3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ за покушение на незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства, совершенное в крупном размере при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В апелляционном представлении помощник прокурора <данные изъяты> г. Красноярска просит приговор суда отменить, вынести новый обвинительный приговор, которым признать Эффа А.А. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст. 228 УК РФ, квалифицировав его действия как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере и назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 2 месяца без штрафа и ограничения свободы. В соответствие со ст. 73 УК РФ наказание считать условным, с испытательным сроком 3 года. Представление мотивировано тем, что вывод суда о совершении Эффа А.А. неоконченного преступления исключительно в силу того, что в отношении него проводилось оперативно-розыскное мероприятие «наблюдение» не соответствует фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным в судебном заседании. Так, Эффа А.А. пояснял, что заказав наркотик совместно со С.И.А., оплатив его стоимость через платежный терминал, он забрал наркотик из закладки, вместе со С.И.А. пришел домой к С.И.А., где каждый из них употребил часть наркотика, а оставшееся его количество они поделили между собой. И лишь когда он выходил из квартиры С.И.А., он был задержан сотрудниками наркоконтроля, после чего хранимый им наркотик был изъят. Судом при квалификации содеянного Эффа А.А. не учтено, что он не только приобрел и хранил наркотик, но и употребил его часть, что свидетельствует о реализации цели приобретения наркотика. Также судом без основания исключено указание о хранении наркотика Эффа А.А., в то время как в описательно-мотивировочной части приговора содержится указание об установлении судом обстоятельств хранения наркотика Эффа А.А.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене.

В соответствии с положением ст.297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Данное требование закона судом первой инстанции при постановлении приговора в отношении Эффа А.А. выполнено не было.

При постановлении приговора должны получить оценку все рассмотренные в судебном заседании доказательства, как подтверждающие выводы суда по вопросам, разрешаемым при постановлении приговора, так и противоречащие этим выводам. Суд в соответствии с требованиями закона должен указать в приговоре, почему одни доказательства признаны им достоверными, а другие отвергнуты.

Как обоснованно указанно в апелляционном представлении прокурора, суд, вынося приговор, устанавливая фактические обстоятельства дела, не учел показания обвиняемого Эффа А.А. относительно обстоятельств приобретения и хранения им наркотического средства в крупном размере совместно со С.И.А., а также показания свидетелей относительно хода проведения оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение», обстоятельств задержания Эффа А.А. и изъятия у него наркотического средства. В частности, судом не учтено, что Эффа А.А. под постоянным контролем сотрудников наркоконтроля не находился, был задержан при выходе из квартиры, где употребил часть приобретенного и хранимого им наркотического средства. Изложенное повлияло на выводы суда о квалификации содеянного Эффа А.А.

Кроме того, вопреки требованиям п.3 ст. 307 УПК РФ, указав об исключении из объема обвинения хранения наркотического средства Эффа А.А., суд не привел каких-либо мотивов изменения обвинения, что также повлияло на квалификацию содеянного Эффа А.А.

При указанных обстоятельствах, учитывая, что допущенные судом первой инстанции нарушения требований УПК РФ и УК РФ, могут быть устранены в суде апелляционной инстанции, принимая во внимание положения п.3 ч.1 ст.389.20, ст.389.28 УПК РФ, судебная коллегия считает необходимым в соответствие с п.п.2,3 ст.389.15, ст.389.17 УПК РФ отменить обвинительный приговор суда первой инстанции и постановить новый обвинительный приговор.

В суде апелляционной инстанции стороны не настаивали на исследовании каких-либо доказательств.

Учитывая их позицию, фактические обстоятельства уголовного дела и исследованные в суде первой инстанции доказательства, судебная коллегия не находит оснований для исследования каких-либо доказательств.

При этом судебная коллегия исходит из тех доказательств, которые были предметом исследования в суде первой инстанции, так как они составляют достаточную совокупность для вынесения по делу законного, обоснованного и справедливого приговора.

Судебной коллегией установлено, что Эффа А.А. совершил умышленное преступление, связанное с незаконным оборотом наркотических средств при следующих обстоятельствах:

<дата> в дневное время, Эффа А.А., совместно со С.И.А., который осужден приговором <данные изъяты> военного суда от <дата>, вступили в предварительный сговор, направленный на незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере. Осуществляя возникший умысел, в этот же день около 17 часов Эффа А.А. и С.И.А., находясь в <адрес>, действуя совместно и согласованно, используя телекоммуникационную сеть Интернет, посредством переписки с использованием программы «telegram», оформили в интернет магазине заказ на приобретение наркотического средства в крупном размере. Получив от неустановленного следствием лица номер QIWI кошелька - №, С.И.А. и Эффа А.А. <дата>, примерно в 17 часов 40 минут оплатили приобретение наркотического средства через платежный терминал «QIWI VIZA WALLET», установленный в магазине «Красный Яр», расположенный по адресу: <адрес>, перечислив 1 000 рублей на указанный номер QIWI кошелька.

Эффа А.А. и С.И.А., получив данные о месте тайника-закладки с наркотическим средством, осуществляя совместный преступный умысел, направились к указанному тайнику, расположенному возле <адрес>.

<дата> около 18 часов, прибыв в указанное место Эффа А.А., действуя совместно и согласованно со С.И.А. забрал из тайника вещество, являющееся наркотическим средством в крупном размере - смесь, содержащую: производное наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, а именно метиловый эфир 3, 3-диметил-2-(1-(4-фторбензил)-1Н-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты; производное наркотического средства нафталин-1-ил-1-пентил-1Н-индол-3-карбоксилат, а именно нафталин-1-ил-1-(5-фторпентил) -1-H-3-карбоксилат, массой не менее 2,89 грамма.

Вернувшись в <адрес>, Эффа А.А. и С.И.А. часть наркотического средства совместно употребили, а оставшуюся часть разделили между собой на две части, одну из которых весом 1,68 грамма, Эффа А.А. оставил себе, прикрепив к зажигалке, которую положил в шапку и хранил его с момента приобретения до момента изъятия наркотического средства сотрудниками наркоконтроля.

<дата> сотрудниками 8 отдела оперативной службы УФСКН России по Красноярскому краю, проводившие в соответствии с требованиями Федерального закона РФ от <дата> № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» оперативно-розыскное мероприятие «наблюдение», примерно в 19 часов 20 минут на лестничной площадке, при выходе из <адрес> Эффа А.А. был задержан, а хранимое Эффа А.А. наркотическое средство в крупном размере: смесь, содержащая: производное наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-бензил-1-H-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, а именно метиловый эфир 3, 3-диметил-2-(1-(4-фторбензил)-1-H-3-карбоксамидо) бутановой кислоты; производное наркотического средства нафталин-1-ил-1-пентил-1Н-индол-3-карбоксилат, а именно нафталин-1-ил-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксилат, массой 1,68 грамма было изъято.

Подсудимый Эффа А.А. вину в совершении инкриминируемого ему преступления в судебном заседании суда первой инстанции признал, пояснил, что в полном объеме согласен с предъявленным обвинением по ч.2 ст. 228 УК РФ. По существу предъявленного обвинение показал, что <дата> около 17 часов он приехал к С.И.А., проживающему по адресу: <адрес>89. Находясь у С.И.А., они решили покурить наркотик, для чего скинулись денежными средствами по 500 рублей каждый. После чего, он (Эффа) через сотовый телефон сожительницы С.И.А., Д.Ю.Н., заказал наркотик на 1 000 рублей. После чего они со С.И.А. прошли к магазину «Красный Яр», где Эффа через платежный терминал перечислил данные деньги. Через некоторое время он получил сообщение с адресом закладки наркотика по адресу: <адрес>. Он забрал закладку, после чего они оба вернулись домой к С.И.А., где часть наркотического средства употребили, а оставшийся наркотик разделили на две половины, одну из которых он взял себе, прикрепив к зажигалке, которую положил в шапку. Когда он выходил из квартиры С.И.А., их задержали сотрудники наркоконтроля.

Кроме собственного признания вины, виновность Эффа А.А. в приобретении и хранения наркотического средства в крупном размере без цели сбыта подтверждается:

Показаниями С.И.А., оглашенными в порядке ст. 281 УПК РФ с согласия сторон по протоколу допроса в качестве подозреваемого от <дата>, о том, что <дата> около 17 часов к нему домой по <адрес> приехал его знакомый Эффа А.А., который предложил покурить наркотик, на что он согласился. Затем он и Эффа А.А. скинулись денежными средствами в сумме 500 рублей каждый. После чего, Эффа взял сотовый телефон Д.Ю.Н., через который заказал наркотик на 1 000 рублей. Затем они проследовали к магазину «Красный Яр», где Эффа через платежный терминал перечислил данные деньги. Через некоторое время Эффа получил сообщение с адресом закладки наркотика, которая находилась по адресу: <адрес>. Закладку забрал сам Эффа, поэтому, где именно она находилась, ему не известно. Придя по месту его жительства, они часть наркотического средства употребили, а часть разделили на две части. Когда он открыл входную дверь, чтобы выпустить Эффа из квартиры, то они были задержаны сотрудниками наркоконтроля (т. 1 л.д. 130-132).

Показаниями свидетеля Ш.А.И., в судебном заседании пояснившего, что <дата>, около 20 часов, когда он находился дома, к нему обратился ранее незнакомый мужчина, который представился сотрудником наркоконтроля и предложил ему поучаствовать понятым, на что он согласился. С данным сотрудником он прошел в <адрес>. В квартире находились неизвестные ему мужчины - сотрудники наркоконтроля, двое парней и девушек, а также один из соседей, который также был приглашен понятым. В кухне находился ранее незнакомый ему мужчина, который представился С.И.А.. Сотрудник разъяснил лицам их права и обязанности. В ходе личного осмотра С.И.А. кармане штанов обнаружена зажигалка, к которой прикреплено вещество. Зажигалка с веществом изъята и упакована. По поводу вещества С.И.А. пояснил, что это наркотик «шоколад», который последний приобрел для личного употребления. Сотрудником по данному факту составлен протокол, с которым ознакомились участвующие лица по роспись. Далее он и второй понятой принимал участие при осмотре квартиры, в результате которого изъяты: квитанция, бутылка с дыркой, мобильные телефоны. Все изъятое упаковано, по данному факту сотрудником составлен протокол, с которым ознакомились участвующие лица под роспись. Затем его и второго понятого вновь провели в кухню, где находился ранее незнакомый ему парень, который представился как Эффа. Сотрудник разъяснил права и обязанности участвующих лиц, после чего провел личный досмотр Эффа, в ходе которого у последнего в одежде обнаружено вещество, по поводу которого Эффа пояснил, что это наркотик, который тот приобрел для личного употребления. Кроме того, он пояснил, что после осмотра квартиры сотрудник, его производивший сел заполнять протокол, который был предъявлен участвующим лицам вместе с протоколом личного досмотра Эффа. Он ознакомился с протоколами, в них все было отражено точно, поэтому замечаний к протоколам не поступало.

Показаниями свидетеля Т.А.В., допрошенного в судебном заседании суда первой инстанции в качестве свидетеля, из которых следует, что в <дата> в № отдел оперативной службы УФСКН России по Красноярскому краю поступила оперативная информация о причастности военнослужащего войсковой части № С.И.А., к незаконному обороту наркотических средств. В ходе проведения комплекса оперативно-розыскных мероприятий, установлено, что С.И.А., совместно со своим знакомым Эффа А.А. намереваются приобрести наркотические средства. За домом № по <адрес>, в <адрес> которого проживает С.И.А., было установлено наблюдение. <дата> примерно в 17 часов 10 минут из <адрес>, вышел С.И.А., который возле <адрес> встретился с Эффа А.А., после чего оба вернулись в <адрес> в 17 часов 30 минут С.И.А. и Эффа А.А. вышли из указанного дома, и прошли к дому № по <адрес>, в котором расположен магазин «Красный Яр», где через терминал «QIWI» Эффа А.А. внес денежные средства. Затем Эффа и С.И.А. направились к дому <адрес>, где Эффа, возле ворот забрал с земли полимерный пакет. После чего Эффа, вместе со С.И.А. направился к дому № по <адрес>, где зашли в квартиру №. Было принято решение о задержании Эффа и С.И.А.. <дата> примерно в 19 часов 20 минут, при выходе из квартиры Эффа и С.И.А. задержаны. В ходе личных досмотров С.И.А. и Эффа обнаружены наркотические средства.

Показаниями свидетеля Д.Ю.Н., оглашенными в порядке ст. 281 УПК РФ по протоколу допроса в качестве свидетеля от <дата>, о том, что <дата> к ней и С.И.А. в гости пришел Эффа А.А., после чего Эффа и С.И.А. куда-то ушли. Вернувшись домой, С.И.А. и Эффа были в зале, и она не видала, чем они занимаются. Когда Эффа собирался уходить домой, то при открытии двери, в квартиру вошли мужчины, которые представились сотрудниками наркоконтроля. При личных досмотрах С.И.А. и Эффа она не находилась, но позже ей стало известно, что у С.И.А. и Эффа изъяты наркотические средства (т. 1 л.д. 117-119).

Кроме того, виновность Эффа А.А. в приобретении и хранения наркотического средства в крупном размере без цели сбыта подтверждается материалами дела, исследованными в судебном заседании:

Постановлением о представлении результатов ОРД от <дата> (т.1 л.д. 28-29), согласно которого материалы оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение», проеденного <дата> были рассекречены и предоставлены органам предварительного следствия;

Рапортом об обнаружении признаков преступления, согласно которого <дата> в 18 часов 20 минут в ходе проведения ОРМ «наблюдение» при выходе из <адрес> сотрудниками № отдела оперативной службы УФСКН России по Красноярскому краю задержаны Эффа А.А. и С.И.А., в ходе личных досмотров которых обнаружено вещество, является наркотическим средством - смесью, содержащей: производное наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, а именно метиловый эфир 3, 3-диметил-2-(1-(4-фторбензил)- 1-H-индол -3-карбоксамидо) бутановой кислоты; производное наркотического средства нафталин-1-ил-1-пентил- 1-H-индол-3-карбоксилат, а именно нафталин-1-ил-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксилат, общей массой 2,89 грамма (т. 1 л.д. 30);

Справкой о проведении ОРМ «Наблюдение» согласно которой, в <дата> в № отдел оперативной службы УФСКН России по Красноярскому краю поступила оперативная информация в отношении военнослужащего войсковой части № С.И.А., который причастен к незаконному обороту наркотических средств. В ходе проведения комплекса оперативно-розыскных мероприятий, установлено, что С.И.А., совместно со своим знакомым Эффа А.А. намереваются приобрести наркотические средства. За домом № по <адрес>, в <адрес> которой проживает С.И.А. установлено наблюдение. <дата> примерно в 16 часов 10 минут из <адрес>, вышел С.И.А., который возле <адрес> встретился с Эффа А.А., после чего оба вернулись в <адрес> в 16 часов 30 минут С.И.А. и Эффа А.А.вышли из указанного дома, и прошли к дому № по <адрес>, в котором расположен магазин «Красный Яр», где через терминал «QIWI» Эффа А.А. внес на него денежные средства. Затем Эффа и С.И.А. направились к дому № по <адрес>, где Эффа, возле ворот забрал с земли полимерный пакет. После чего Эффа, вместе со С.И.А. направился к дому № по <адрес>, где зашли в квартиру №. Было принято решение о задержании Эффа и С.И.А.. <дата> примерно в 18 часов 20 минут, при выходе из квартиры Эффа и С.И.А. задержаны. В ходе личных досмотров С.И.А. и Эффа обнаружены наркотические средства (т. 1 л.д. 32-33);

Протоколом личного досмотра С.И.А., согласно которого <дата> в период с 19 часов 50 минут до 20 часов 10 минут, в ходе личного досмотра С.И.А. в правом кармане трико обнаружена и изъята зажигалка, к которой прикреплено вещество, которое изъято и упаковано в соответствии с УПК. По поводу изъятого вещества С.И.А. пояснил, что это наркотик «ТВ», которое он приобрел <дата> совместно с Эффа А.А. за 1 000 рублей в интернет магазине, забрал с Эффа А.А. из тайника-закладки по <адрес> для личного употребления (т. 1 л.д. 34-37);

Справкой об исследовании № от <дата>, согласно которой представленное на исследование вещество (изъятое ранее у С.И.А.) является наркотическим средством - смесью, содержащей: производное наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1 -бензил- 1Н-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, а именно метиловый эфир 3, 3-диметил-2-(1-(4-фторбензил)-1Н-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты; производное наркотического средства нафталин-1-ил-1-пентил-1Н-индол-3-карбоксилат, а именно нафталин-1-ил-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксилат, массой 1,21 грамма (т. 1 л.д. 39-40);

Протоколом личного досмотра Эффа А.А., согласно которого <дата> в период с 21 часа 15 минут до 21 часов 35 минут, в ходе личного досмотра Эффа А.А. в шапке обнаружена и изъята зажигалка, к которой прикреплено вещество, которое изъято и упаковано в соответствии с УПК. По поводу изъятого вещества Эффа А.А. пояснил, что вещество на зажигалке является наркотиком «шоколад», которое он приобрел <дата> за 1 000 рублей в интернет магазине, для личного употребления (т. 1 л.д. 44-47);

Справкой об исследовании № от <дата>, согласно которой представленное на исследование вещество (изъятое ранее у Эффа А.А.) является наркотическим средством - смесью, содержащей: производное наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, а именно метиловый эфир 3, 3-диметил-2-(1-(4-фторбензил)-1-H-3-карбоксамидо) бутановой кислоты; производное наркотического средства нафталин-1-ил-1-пентил-1Н-индол-3-карбоксилат, а именно нафталин-1- 1П-1-(5-фторпентил)-1-H-индол-3-карбоксилат, массой 1,68 грамма (т. 1 л.д. 49-50);

Протоколом «обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств», согласно которого <дата> в период с 20 часов 40 минут до 21 часа 30 минут в ходе обследования <адрес> обнаружении и изъяты два сотовых телефона НТС; квитанция № об оплате <дата> в 17 часов 43 минуты через платежный терминал «WIWI viza wallet», расположенный по адресу: <адрес>, 500 рублей на №; полимерная бутылка с отверстием (т. 1 л.д. 55-64); Обследование жилого помещения произведено на основании постановления № от <дата> <данные изъяты> суда <адрес> (т. 1 л.д. 54), проведено с соблюдением требований закона;

Заключением эксперта № от <дата>, согласно которого: представленное на экспертизу вещество, изъятое <дата> у С.И.А. является наркотическим средством - смесью, содержащей: производное наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты, а именно метиловый эфир 3, 3-диметил-2-(1-(4-фторбензил)-1-H-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты; производное наркотического средства нафталин-1 -ил- 1-пентил-1 Н-индол-3-карбоксилат, а именно нафталин-1-ил-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксилат. Масса представленного наркотического средства составила 1,21 грамма. На поверхности бутылки, изъятой в ходе осмотра жилища С.И.А. обнаружены следы: производного наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, а именно метиловый эфир 3, 3-диметил-2-(1-(4-фторбензил)-1Н-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты; производного наркотического средства нафталин-1-ил-1-пентил-1Н-индол-3-карбоксилат, а именно чтафталин-1-ил-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксилат; (т. 1 л.д. 80-84).

Заключением эксперта № от <дата>, согласно которого представленное на экспертизу вещество, изъятое <дата> у Эффа А.А., является наркотическим средством - смесью, содержащей: производное наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индол-3- карбоксамидо) бутановой кислоты, а именно метиловый эфир 3, 3-диметил-2-(1-(4-фторбензил)-1Н-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты; производное наркотического средства нафталин-1 -ил- 1-пентил-1-H-индол- 3-карбоксилат, а именно нафталин-1-ил-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксилат; масса представленного наркотического средства составила 1,68 грамма; ( т. 1 л.д. 91-95)

Протоколом осмотра предметов от <дата>, согласно которого осмотрены: наркотическое средство, изъятое у С.И.А. и Эффа А.А.; две зажигалки, (т.1 л.д. 98-100)

Постановлением о признании и о приобщении к уголовному делу вещественных доказательств, согласно которого вещественными доказательствами признаны: наркотическое средство - смесь, содержащая: производное наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индол-3- карбоксамидо) бутановой кислоты, а именно метиловый эфир 3, 3-диметил-2-(1-(4-фторбензил)-1-H-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты; производное наркотического средства нафталин-1-ил-1-пентил-1 Н-индол-3 -карбоксилат, а именно нафталин-1-ил-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксилат, массой 1,21 грамма; наркотическое средство - смесь, содержащая: производное наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-бензил-1-H-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, а именно метиловый эфир 3, 3-диметил-2-(1-(4-фторбензил)-1Н-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты; производное наркотического средства нафталин-1-ил-1-пентил-1Н-индол-3-карбоксилат, а именно нафталин-1-ил-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксилат, массой 1,68 грамма; две зажигалки (т.1 л.д. 101-102, 103):

Протоколом осмотра предметов от <дата>, согласно которого осмотрен сотовый телефон НТС Desire 601, на котором установлена программа «телеграмм», в которой имеется переписка от <дата> с указанием оплаты 3 грамм наркотического средства «ТВ» на №, а также местом закладки «<адрес>, лицом на ворота слева дерево на нём кормушка висит, по серединой кормушки, под ней в земле закопано ТВ в синей изоленте», (т.1 л.д. 107-109). Указанные данные осмотра согласуются с показаниями Эффа А.А., а также данными оперативно- розыскного мероприятия « наблюдение» об обстоятельствах и способе приобретения подсудимым наркотического средства.

Постановлением о признании и о приобщении к уголовному делу вещественных доказательств, согласно которого вещественным доказательством признан мобильный телефон марки «НТС Desire 601» (т.1 л.д. 110, 111):

Оценивая исследованные судом первой инстанции доказательства, судебная коллегия находит каждое из них: допустимым, так как они получены с соблюдением т требований закона; достоверным, поскольку они непротиворечивы и согласуются между собой. Совокупность исследованных судом доказательств судебная коллегия признает достаточной, не оставляющей сомнений в виновности Эффа А.А. в совершении незаконного приобретения и хранения наркотического средства в крупном размере.

Квалифицируя содеянное Эффа А.А. <дата>, судебная коллегия принимает во внимание следующие обстоятельства, установленные судом:

Умысел на приобретение, хранение и собственного употребления наркотика возник у Эффа А.А. и С.И.А. независимо от действия сотрудников правоохранительных органов, выполнявших оперативно-розыскное мероприятие «наблюдение». Проводимое оперативно-розыскное мероприятие «наблюдение» не послужило препятствием к полной реализации умысла Эффа А.А. на приобретение и хранение наркотического средства для личного потребления, без цели сбыта. Так. Из показаний подсудимого, свидетеля Т.А.В. следует, что Эффа А.А. был задержан при выходе его из квартиры, где он употребил часть приобретенного им и С.И.А. наркотика. Свидетеля Т.А.В., также показал, что наблюдение оперативными сотрудниками велось за домом, в котором находилась квартира С.И.А., что не позволяло сотрудникам наркоконтроля предотвращать или пресекать действия Эффа А.А., совершенные им в квартире С.И.А., в том числе – по употреблению ранее приобретенного и хранимого им наркотического средства.

Вещество, приобретенное и хранимое Эффа А.А. - смесь, содержащая: производное наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индол-3- карбоксамидо) бутановой кислоты, а именно метиловый эфир 3, 3-диметил-2-(1-(4-фторбензил)-1Н-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты; производное наркотического средства нафталин-1 -ил- 1-пентил-1-H-индол- 3-карбоксилат, а именно нафталин-1-ил-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксилат включено в Список наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список I) (утв. Постановлением Правительства РФ от <дата> N 681)

Масса наркотического средства, как приобретенного Эффа А.А. им совместно с С.И.А., так и хранимого им после раздела приобретенного наркотического средства, согласно Постановления Правительства РФ от 01.10.2012 N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" составляет крупный размер.

Учитывая вышеизложенное, судебная коллегия квалифицирует содеянное Эффа А.А. по ч.2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере.

Эффа А.А. на учете у психиатра не состоит, черепно-мозговых травм не имеет, никаких психических расстройств у себя не отмечает. Из протокола судебного заседания суда первой инстанции следует, что поведение подсудимого было адекватно судебной ситуации, он понимал происходящие события, отвечал на вопросы в плане заданного, защищал свои интересы. Таким образом, судебная коллегия считает Эффа А.А. вменяемым.

Рассматривая вопрос о виде и размере наказания, судебная коллегия принимает во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, относящегося к категории тяжких.

Оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, с учетом обстоятельств совершения преступления, а также его общественной опасности, не имеется.

Судебная коллегия учитывает обстоятельства, смягчающие наказание, причины и условия совершения преступления, данные о личности подсудимого, который не судим, на диспансерных учетах не состоит, характеризуется положительно, трудоустроен, имеет постоянное место жительства.

Обстоятельствами, смягчающими наказание подсудимому Эффа А.А. в соответствии со ст. 61 УК РФ, судебной коллегией признаны: полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, возраст подсудимого, состояние его здоровья.

Эффа А.А. и С.И.А. предварительно, до оплаты и приобретения наркотического средства, договорились о его приобретении, действия, направленные на приобретение, хранение и употребление наркотического средства они совершали совместно и согласованно, наркотик приобретали за счет объединенных денежных средств, после употребления части приобретенного наркотика, оставшуюся часть разделили между собой. С учетом изложенного, обстоятельством, отягчающим наказание подсудимому Эффа А.А., в соответствии со ст. 63 УК РФ, судебная коллегия признает совершение им преступления в составе группы лиц по предварительному сговору.

Также с учетом личности подсудимого и по причине наличия в его действиях отягчающего наказание обстоятельства, судебная коллегия не находит оснований для применения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Оценив все обстоятельства в совокупности, поведение Эффа А.А. во время и после совершения преступления, общественную опасность совершенного подсудимым преступления, не найдя оснований для применения положений ст. 64 УК РФ, а также с учетом отсутствия в санкции ч. 2 ст. 228 УК РФ альтернативных видов наказания, судебная коллегия считает необходимым назначить Эффа А.А. наказание в виде лишения свободы.

С учетом данных о личности подсудимого, его отношения к содеянному, принимая во внимание совокупность смягчающих обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на исправление подсудимого, исходя из принципа справедливости, судебная коллегия находит необходимо назначить наказание с применением ст. 73 УК РФ, поскольку исправление подсудимого возможно без реального отбывания наказания.

Дополнительное наказание в виде штрафа и ограничения свободы, с учетом данных о личности подсудимого, его материального положения, судебная коллегия считает возможным к Эффа А.А. не применять.

В силу ч. 3 ст. 81 УПК РФ вещественные доказательства: смесь, содержащую: производное наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-бензил-1Н-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, а именно метиловый эфир 3, 3-диметил-2-(1-(4-фторбензил)-1-H-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты; производное наркотического средства нафталин-1-ил-1-пентил-1Н-индол-3-карбоксилат, а именно нафталин-1-ил-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксилат, массой 1,21 грамма; смесь, содержащую: производное наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-бензил-1-H-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, а именно метиловый эфир 3, 3-диметил-2-(1-(4-фторбензил)-1-H-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты; производное наркотического средства нафталин-1 -ил- 1-пентил-1-H-индол-З-карбоксилат, а именно нафталин-1-ил-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксилат, массой 1,68 грамма; две зажигалки, хранящиеся в камере хранения вещественных доказательств УФСКН России по Красноярскому краю, хранить до окончания расследования уголовного дела №.

В целях обеспечения исполнения приговора, судебная коллегия считает необходимым изменить Эффа А.А. меру пресечения с заключения под стражу не подписку о невыезде. Время задержания и содержания Эффа А.А. под стражей в период предварительного следствия и в суде с <дата> по <дата> (с учетом освобождения Эффа А.А. из-под стражи в зале суда первой инстанции <дата>) подлежит зачету в срок отбывания наказания.

Приговор Мирового судьи судебного участка № в <данные изъяты> г. Красноярска от <дата> подлежит самостоятельному исполнению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.23, 389.28 и 389.33 УПК РФ, судебная коллегия,

ПРИГОВОРИЛА:

Приговор <данные изъяты> суда г. Красноярска от <дата> в отношении Эффа А.А. отменить.

Признать Эффа А.А. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 2 месяца.

В соответствии со ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком 3 года. Возложить на Эффа А.А. следующие дополнительные обязанности: в течение испытательного срока не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, являться на регистрацию в данный орган в установленный срок.

Меру пресечения в отношении Эффа А.А. изменить с заключения под стражу на подписку о невыезде и надлежащем поведении.

Зачесть в срок отбывания наказания Эффа А.А. время задержания и содержания Эффа А.А. под стражей в период предварительного следствия и в суде с <дата> по <дата>

Приговор мирового судьи судебного участка № в <данные изъяты> г. Красноярска от <дата> исполнять самостоятельно.

Вещественные доказательства: смесь, содержащую: производное наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-бензил-1-H-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, а именно метиловый эфир 3, 3-диметил-2-(1-(4-фторбензил)-1-H-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты; производное наркотического средства нафталин-1-ил-1-пентил-1-H-индол-3-карбоксилат, а именно нафталин-1-ил-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксилат, массой 1,21 грамма; смесь, содержащую: производное наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-бензил-1-H-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, а именно метиловый эфир 3, 3-диметил-2-(1-(4-фторбензил)-1-H-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты; производное наркотического средства нафталин-1 -ил- 1-пентил-1-H-индол-З-карбоксилат, а именно нафталин-1-ил-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксилат, массой 1,68 грамма; две зажигалки, хранящиеся в камере хранения вещественных доказательств УФСКН России по Красноярскому краю, хранить до окончания расследования уголовного дела №.

Апелляционное представление помощника прокурора <данные изъяты> г. Красноярска В.А.А. удовлетворить.

Приговор может быть обжалован в кассационном порядке по правилам главы 47-1 УПК РФ в Президиум Красноярского краевого суда.

Председательствующий

Судьи