Дело № 22-1615/2019, апелляция

Председательствующий Иноземцева Е.А. дело № 22–1615/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Красноярск 21 марта 2019 года

Красноярский краевой суд в составе: председательствующего судьи Коврижных Е.В.,

при секретаре Кармадоновой Е.А.

с участием прокурора апелляционного отдела прокуратуры Красноярского края Марченко О.В.,

адвоката Первой Красноярской краевой коллегии адвокатов Горестовой В.М. - защитника осужденного [СКРЫТО] В.В.,

адвоката Первой Красноярской краевой коллегии адвокатов Васина В.В. - защитника осужденного [СКРЫТО] Б.Б.,

рассмотрел в открытом заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Нарковского Д.О., апелляционной жалобе осужденного [СКРЫТО] Б.Б. на приговор Ленинского районного суда г. Красноярска от 31 января 2019 года, которым

[СКРЫТО] В.В., <данные изъяты>, судимый:

- <дата> Советским районным судом г. Красноярска (с учетом постановления Емельяновского районного суда Красноярского края от 31.08.2018) по ч. 2 ст. 162 (3 эпизода), ч. 3 ст. 69 УК РФ к 7 годам 9 месяцам лишения свободы, освобожден 08.09.2015 по отбытии наказания;

- 14.09.2017 мировым судьей судебного участка № 12 в г. Боготоле и Боготольском районе Красноярского края по ст. 264.1 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к 1 году лишения свободы, условно с испытательным сроком 1 год, с лишением права заниматься деятельностью связанной с управлением транспортными средствами сроком на 2 года 6 месяцев, приговор вступил в законную силу 26.09.2017, постановлением Боготольского районного суда Красноярского края от 29.11.2017 испытательный срок продлен на 1 месяц, находящийся под стражей настоящему делу с 15.08.2018, неотбытый срок лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 15.08.2018 составляет 1 год 7 месяцев 10 дней,

осужден по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года.

В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 14.09.2017 и в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию путем частичного сложения присоединено неотбытое наказание по приговору от 14.09.2017 и назначено лишение свободы на срок 2 года 1 месяц, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок два года шесть месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

[СКРЫТО] Б.Б., <данные изъяты>, судимый:

- 20.06.2003 Октябрьским районным судом г. Красноярска (с учетом постановления Свердловского районного суда от 04.12.2012) по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 9 месяцам лишения свободы;

- 22.11.2003 Октябрьским районным судом г. Красноярска (с учетом постановления Свердловского районного суда от 04.12.2012) по п. «а» ч.3 ст. 158, ч.1 ст. 166 УК РФ, ч.3 ст. 69 УК, ч. 5 ст. 69 УК РФ с приговором от 20.06.2003 к 4 годам лишения свободы;

- 03.03.2004 Октябрьским районным судом г. Красноярска (с учетом постановления Свердловского районного суда от 04.12.2012) по п. «а», «г» ч. 2 ст. 161, ч. 3 ст. 158, п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 69 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ с приговором от 28.11.2003 к 5 годам 1 месяцу лишения свободы, освобожден условно досрочно по постановлению Советского районного суда г. Красноярска 21.12.2005 на 1 год 8 месяцев 13 дней;

- 09.04.2008 Октябрьским районным судом г. Красноярска (с учетом постановления Свердловского районного суда от 04.12.2012) по п. «а» ч. 3 ст. 158, ч. 2 ст. 162 УК РФ, ч. 3 ст. 69 УК РФ, ст. 70 УК РФ с приговором от 03.03.2004 к 5 годам 1 месяцу лишения свободы, освобожден условно досрочно по постановлению Усть-Илимского городского суда Иркутской области 26.10.2011 на 6 месяцев 22 дня, условно-досрочное освобождение отменено, назначено наказание по совокупности с приговором, судимость по которому погашена, освобожден по отбытии наказания 16.08.2013;

- 15.05.2018 Железнодорожным районным судом г. Красноярска по п. «в» ч. 2 ст. 158 (2 эпизода), ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 158 (2 эпизода) УК РФ, ч.2 ст. 69 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком 3 года,

осужден по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года.

В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условно-досрочное осуждение по приговору от 15.05.2018 и в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию путем частичного сложения присоединено не отбытое наказания по приговору от 15.05.2018 и назначено лишение свободы на срок 4 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

По делу разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Коврижных Е.В., изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, апелляционной жалобы и апелляционного представления, выступления прокурора Марченко О.В., поддержавшей доводы представления, адвоката Васина В.В., поддержавшего апелляционную жалобу, а также представление в части улучшающей положение своего подзащитного, адвоката Горестовой В.М., поддержавшей представление в части улучшающей положение своего подзащитного, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

[СКРЫТО] В.В. и [СКРЫТО] Б.Б. осуждены за тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору.

Преступление совершено 15 августа 2018 года в Ленинском районе г. Красноярска при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Нарковский Д.О. считает, приговор подлежащим изменению вследствие неправильного применения уголовного закона и несправедливости назначенного наказания. Просит приговор в отношении [СКРЫТО] изменить, в водной части приговора указать неотбытый срок дополнительного наказания по приговору от 14.09.2017, при применении ст. 70 УК РФ применить правила присоединения неотбытой части наказания, согласно требованиям ст. 70 УК РФ, назначить более строгое наказание, снизить срок дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, назначенного по ст. 70 УК РФ, до реального неотбытого срока.

В отношении [СКРЫТО] Б.Б., исключить из вводной части приговора сведения о приговоре от 19.01.2012, при применении ст. 70 УК РФ применить правила присоединения неотбытой части наказания, согласно требованиям ст. 70 УК РФ, назначить более строгое наказание.

Кроме того, поскольку, в качестве отягчающих наказание обстоятельств [СКРЫТО] В.В. и [СКРЫТО] Б.Б. судом признан рецидив преступлений, следовательно, в силу п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ назначить осужденным вид исправительного учреждения в виде строгого режима.

В апелляционной жалобе осужденный [СКРЫТО] Б.Б. считает приговор чрезмерно суровым и несправедливым, просит его отменить или снизить наказание с учетом применения ст.6, 60, 64 УК РФ, а также применить ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона № 186-ФЗ. В обоснование указывает, что судом не в полной мере учтены смягчающие наказание обстоятельства, а именно тяжелые хронические заболевания. По его мнению, наличие таких смягчающих обстоятельств, как явка с повинной, признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование в раскрытии преступления, частичное погашение ущерба, удовлетворительные характеристики, состояние здоровья свидетельствуют о том, что лицо не представляет общественную опасность, поэтому его исправление возможно без реального отбывания наказания.

Кроме того, судом не учтены изменения, внесенные в ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона № 186-ФЗ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в представлении и жалобе, выслушав мнение участников процесса, суд приходит к выводу о необходимости изменения приговора.

Согласно ст. 389.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке является, в том числе и неправильное применение уголовного закона, заключающееся в силу ст. 389.18 УПК РФ в нарушении требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации

Виновность осужденных, квалификация их действий установлена и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, представленных сторонами, исследованных и оцененных судом в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, в апелляционных жалобе и представлении не оспаривается.

В силу ст. 60 УК РФ суд первой инстанции при назначении [СКРЫТО] В.В. и [СКРЫТО] Б.Б. наказания в соответствии с требованиями закона учел характер и степень общественной опасности, совершенного ими преступления, относящегося к категории средней тяжести, обстоятельства смягчающие наказание, в том числе и те, на которые указывает в апелляционной жалобе осужденный [СКРЫТО] Б.Б. Обстоятельствами, отягчающими наказание, в отношении каждого из осужденных признан рецидив преступления, и совершение преступления, в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя.

Суд первой инстацнии назначил Серебрянникову В.В. и [СКРЫТО] Б.Б. справедливое наказание, соответствующее характеру и степени общественной опасности совершенного преступления, личности виновных и обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, как за преступление, так и по совокупности приговоров.

В этой связи суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения как представления прокурора в части назначения более строгого наказания, так и жалобы осужденного [СКРЫТО] Б.Б. о снижении назначенного наказания.

При этом суд в приговоре указал, что не имеется оснований для назначения наказания с учетом правил ч. 3 ст. 68 УК РФ, с чем суд апелляционной инстацнии согласен.

Оснований для применения к осужденным положений статьи 73 УК РФ суд первой инстанции не усмотрел, не находит таковых и суд апелляционной инстанции, так как осужденные не могут быть исправлены без реального отбывания наказания.

С учетом фактических обстоятельств преступлений, степени общественной опасности, судом первой инстанции принято обоснованное решение об отсутствии оснований для применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ. Суд апелляционной инстанции также таких оснований не усматривает.

Между тем, суд первой инстанции, признав в действиях [СКРЫТО] В.В. и [СКРЫТО] Б.Б. наличие рецидива преступлений, назначил им отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима, что противоречит требованиям действующего законодательства, поскольку ранее [СКРЫТО] В.В. и [СКРЫТО] Б.Б. были осуждены за совершение, в том числе тяжких преступлений, ранее отбывали лишение свободы.

В связи с чем суд апелляционной инстанции считает необходимым приговор в этой части изменить и назначить осужденным отбывание наказания, в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ, в исправительной колонии строгого режима. С учетом этого время содержания осужденных в следственном изоляторе до вступления приговора в законную силу не учитывается в льготном размере.

Как следует из материалов уголовного дела, [СКРЫТО] В.В. осужден 14.09.2017 мировым судьей судебного участка № 12 в г. Боготоле и Боготольском районе Красноярского края по ст. 264.1 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к 1 году лишения свободы, условно с испытательным сроком 1 год, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 2 года 6 месяцев.

Согласно ч. 4 ст. 47 УК РФ в случае назначения лишения права заниматься определенной деятельностью в качестве дополнительного вида наказания к лишению свободы условно, его срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу. В случае назначения лишения права заниматься определенной деятельностью в качестве дополнительного вида наказания к лишению свободы оно распространяется на все время отбывания основного наказания, но при этом его срок исчисляется с момента отбытия.

Из дела следует, что приговор мирового судьи вступил в силу 26.09.2017. 15.08.2018 [СКРЫТО] В.В. был задержан, а затем и заключен под стражу, следовательно, с учетом вышеприведенных положений уголовного закона, срок отбывания дополнительного наказания должен исчисляться с 26.09.2017 по 15.08.2018 и за этот период им отбыто 10 месяцев 20 дней лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортным средством.

Таким образом, с учетом требований ч. 4 ст. 47 УК РФ неотбытый срок дополнительного наказания, назначенного приговором 14.09.2017, в виде 2 лет 6 месяцев лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, составляет 1 год 7 месяцев 10 дней.

В этой связи в силу ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Суд первой инстанции в нарушение данных требований в описательно-мотивировочной части приговора указал, что [СКРЫТО] В.В. и [СКРЫТО] Б.Б. назначает наказание по правилам ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного сложения.

В этой связи описательно-мотивировочную часть приговора подлежит уточнению, что наказание, назначаемое Серебрякову В.В. и [СКРЫТО] Б.Б. на основании ст. 70 УК РФ, назначается путем частичного присоединения неотбытого наказания.

Суд первой инстанции в нарушение уголовного и уголовно-процессуального закона указал на наличие у [СКРЫТО] Б.Б. судимости по приговору Октябрьского районного суда г. Красноярска от 19.01.2012 по ч. 1 ст. 228 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ к 1 году 7 месяцам лишения свободы, освобожден 16.08.2013 по отбывании наказания.

В соответствии с п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания.

С учетом данных норм судимость [СКРЫТО] Б.Б. по приговору 19.01.2012 момент совершения преступления 15.08.2018 погашена, поэтому указание на данную судимость подлежит исключению из приговора.

Нарушений требований уголовно-процессуального закона, которые повлияли или могли повлиять на постановление законного и обоснованного приговора, по настоящему делу не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстацнии

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Ленинского районного суда г. Красноярска от 31 января 2019 года в отношении [СКРЫТО] В.В. и [СКРЫТО] Б.Б. изменить:

- уточнить описательно-мотивировочную часть приговора, что наказание, назначаемое [СКРЫТО] В.В. и [СКРЫТО] Б.Б. на основании ст. 70 УК РФ, назначается путем частичного присоединения неотбытого наказания;

- к наказанию, назначенному [СКРЫТО] В.В. по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ частично присоединить неотбытое наказания по приговору от 14.09.2017, и назначить [СКРЫТО] В.В. наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 1 месяц, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 1 год 7 месяцев 10 дней;

- исключить из вводной части приговора судимость [СКРЫТО] Б.Б. от 19.01.2012 по приговору Октябрьского районного суда г. Красноярска (с учетом постановления Свердловского районного суда от 04.12.2012) по ч. 1 ст. 228УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ с приговором от 09.04.2008 к лишению свободы на срок 1 год 7 месяцев;

- уточнить вводную часть приговора, что [СКРЫТО] Б.Б. судим приговором Железнодорожного районного суда от 15.05.2018;

- к наказанию, назначенному [СКРЫТО] Б.Б. по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ частично присоединить неотбытое наказание по приговору 15.05.2018, и назначить [СКРЫТО] Б.Б. лишение свободы на срок 4 года с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, а апелляционное представление государственного обвинителя Нарковского Д.О. и апелляционную жалобу осужденного [СКРЫТО] Б.Б. – без удовлетворения.

Апелляционное постановление и приговор могут быть обжалованы по правилам главы 47.1 УПК РФ в кассационном порядке в президиум Красноярского краевого суда.

Председательствующий: