Дело № 4У-2236/2018 [44У-217/2018], кассация

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

СУДА КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

по делу № 44у - 217/18

7 ноября 2018 года г.Уфа

Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:

председательствующего Латыповой З.У.,

членов президиума Иващенко В.Г., Шакирова Р.С., Канбекова И.З., Леонтьева С.А.,

судьи-докладчика Султанова М.И.,

при секретаре Загитбаевой А.М.,

с участием заместителя прокурора Республики Башкортостан Зубаирова Р.М.,

защитника-адвоката Мурашева В.В.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного [СКРЫТО] М.М. на приговор Кармаскалинского межрайонного суда Республики Башкортостан от 17 мая 2018 года и апелляционное постановление Верховного Суда Республики Башкортостан от 24 июля 2018 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Султанова М.И., защитника Мурашева В.В., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора об изменении судебных решений, президиум

у с т а н о в и л:

по приговору Кармаскалинского межрайонного суда Республики Башкортостан от 17 мая 2018 года

[СКРЫТО] М.М., ..., ранее судимый:

- дата 2016 года по ч.1 ст.158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освобожден дата 2017 года по отбытии наказания,

осужден в особом порядке судебного разбирательства по пп. «а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 17 мая 2018 года, с зачетом времени содержания под стражей с 14 февраля по 16 мая 2018 года.

По делу также осуждены КИВ и ШАН, в отношении которых постановление не выносится.

В апелляционном порядке приговор оставлен без изменений.

[СКРЫТО] М.М. признан виновным в тайном хищении имущества ПО ... группой лиц по предварительному сговору с незаконным проникновением в помещение, с причинением материального ущерба в размере 22 344 рублей. Преступление совершено ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный [СКРЫТО] М.М., не соглашаясь с судебными решениями, считает их незаконными и необоснованными, просит изменить, смягчив наказание либо ограничившись отбытым, применить ст.64, ч.3 ст.68 УК РФ или заменить наказание на ограничение свободы. Ввиду диагностирования у него хронического тяжелого заболевания суд был обязан применить к нему положения ч.3 ст.68 УК РФ и назначить наказание без учета рецидива преступлений.

Проверив уголовное дело и доводы кассационной жалобы осужденного, президиум приходит к следующему.

Вопреки доводам кассационной жалобы в соответствии с ч.1 ст.61 УК РФ наличие у осужденного тяжёлого хронического заболевания не предусмотрено в качестве смягчающего наказание обстоятельства. В соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ учет в качестве смягчающего наказание обстоятельства заболевания осужденного является правом, а не обязанностью суда. Судом первой инстанции были приняты достаточные меры к установлению личности [СКРЫТО] М.М. (т.2 л.д.211), в том числе уточнялось состояние его здоровья. [СКРЫТО] М.М. каких-либо жалоб на здоровье не предъявлял, данных о наличии заболеваний не сообщил. При таких обстоятельствах суд второй инстанции обоснованно установил, что последующее диагностирование у него хронического тяжелого заболевания не является основанием для смягчения наказания.

При заболевании осужденного, препятствующего отбыванию наказания в виде лишения свободы, подтвержденного соответствующим медицинским заключением, он вправе обратиться с ходатайством в суд по месту отбывания наказания в порядке ст.81 УК РФ и ст.396, ст.397 УПК РФ.

Однако доводы осужденного о необходимости назначения наказания без учета рецидива преступлений заслуживают внимания.

Судимость [СКРЫТО] М.М. по приговорам от (1)дата 1995 года по пп. «г», «н» ст.102 УК РСФСР и от (2)дата 1995 года с учетом последующих изменений по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ, ч.3 ст.40 УК РСФСР к 14 годам 8 месяцам лишения свободы погашена дата 2017 года, так как наказание им отбыто дата 2009 года, поскольку срок погашения судимости за совершенное особо тяжкое преступление согласно п. «д» ч.3 ст.86 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ, действовавшего на момент совершения указанных уголовно-наказуемых деяний) составляет 8 лет.

По приговору от (3)дата 2013 года по пп. «а», «в» ч.2 ст.158 УК РФ судимость [СКРЫТО] М.М. погашена дата 2016 года, поскольку срок погашения судимости за совершенное преступление средней тяжести согласно п. «в» ч.3 ст.86 УК РФ составляет три года, а наказание осужденным отбыто дата 2013 года.

Преступление по обжалуемому приговору совершено [СКРЫТО] М.М. дата 2018 года, то есть после погашения указанных судимостей, что исключает наличие в его действиях рецидива преступлений. Судимость по приговору от дата 2016 года по ч.1 ст.158 УК РФ в силу п. «а» ч.4 ст.18 УК РФ рецидива не образует.

В этой связи указание на наличие рецидива преступлений подлежит исключению из описательно-мотивировочной части судебных решений, а наказание - смягчению. В соответствии со ст.58 УК РФ как лицу, ранее отбывавшему наказание в виде лишения свободы, [СКРЫТО] М.М. подлежит отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года №186-ФЗ) время содержания под стражей [СКРЫТО] М.М. с 14 февраля 2018 года по день вступления приговора от 17 мая 2018 года в законную силу – 24 июля 2018 года (включительно) подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, п.1 ст.401.15 УПК РФ президиум

п о с т а н о в и л:

приговор Кармаскалинского межрайонного суда Республики Башкортостан от 17 мая 2018 года и апелляционное постановление Верховного Суда Республики Башкортостан от 24 июля 2018 года в отношении [СКРЫТО] М.М. изменить:

- исключить указания о судимости по приговорам ... от (1)дата 1995 года, ... от (2)дата 1995 года, (3)дата 2013 года и о наличии отягчающего наказание обстоятельства – рецидива преступлений;

- смягчить назначенное по пп. «а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ наказание с 2 лет до 1 года 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- на основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года №186-ФЗ) время содержания под стражей [СКРЫТО] М.М. с 14 февраля 2018 года по день вступления приговора от 17 мая 2018 года в законную силу – 24 июля 2018 года (включительно) зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий З.У. Латыпова