Дело № 4У-173/2019 [44У-52/2019], кассация

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

суда кассационной инстанции по делу № 44у - 5219

24 апреля 2019 года г. Уфа

Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе

председательствующего Латыповой З.У.,

членов президиума Канбекова И.З., Леонтьева С.А., Васильевой Е.Г., Усмановой Р.Р.,

при секретаре Мулюковой З.И.,

с участием заместителя прокурора Республики Башкортостан Зубаирова Р.М.,

защитника - адвоката Ямилова И.Г.,

осужденного [СКРЫТО] А.А. (по системе видеоконференц-связи),

рассмотрел кассационную жалобу осужденного [СКРЫТО] А.А. о пересмотре приговора Стерлитамакского городского суда от 2 июня 2017 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Кадырова Р.А. об обстоятельствах дела, содержании судебных решений, доводах кассационной жалобы, выступление осужденного [СКРЫТО] А.А. и адвоката Ямилова И.Г., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Зубаирова Р.М. об изменении судебных решений, президиум

у с т а н о в и л :

по приговору Стерлитамакского городского суда Республики Башкортостан от 2 июня 2017 года

[СКРЫТО] А.А., дата года рождения, судимый:

...

...

осужден в особом порядке судопроизводства по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы; ч.1 ст.161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы; ч.2 ст.325 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ. На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательное наказание назначено в виде 3 лет лишения свободы. В соответствии со ст.73 УК РФ назначенное наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком на 2 года.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

[СКРЫТО] А.А. признан виновным в краже денежных средств С.Д.Р. в сумме ... рублей, совершенной дата года с незаконным проникновением в помещение. Он же, дата года совершил открытое хищение сотового телефона, паспорта гражданина РФ, страхового свидетельства обязательного пенсионного страхования, бланка социального номера принадлежащих Я.Ф.Ф.

Преступления совершены в адрес Республики Башкортостан при обстоятельствах, изложенных в описательно - мотивировочной части приговора.

В кассационной жалобе осужденный [СКРЫТО] А.А. просит приговор изменить, правильно применить правила поглощения менее строгого наказания более строгим, смягчить наказание с применением ч.1 ст.62, ст.73 УК РФ, снизить испытательный срок, уточнить процент удержаний из заработной платы в доход государства по ч.2 ст.325 УК РФ. Осужденный полагает, что в связи с допущенными нарушениями уголовного закона и неправильным назначением уголовного наказания подлежат изменению и приговоры от 28.09.2017 года, 21.11.2017 года, постановление Стерлитамакского городского суда от 5.03.2018 года, приговоры от 27.03.2018 года и 19.07.2018 года. Так, по мнению автора жалобы, по приговору от 19.07.2018 года в соответствии со ст.70 УК РФ назначено чрезмерно суровое наказание ввиду неправильного определения судом отбытых частей наказаний по приговору Стерлитамакского городского суда от 21.11.2017 года и приговору мирового судьи судебного участка №3 по г. Стерлитамаку от 28.09.2017 года с учетом постановления этого же суда от 5.03.2018 года. Считает, что суд неправильно определил отбытую часть наказания по приговору от 27.03.2018 года, при наличии смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных пп. «и» и «к» ч.1 ст.61 УК РФ и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, наказание назначено без учета ч.1 ст.62 УК РФ. По приговору от 21.11.2017 года не произведен зачет времени содержания под стражей и домашнего ареста. С учетом всех указанных обстоятельств осужденный [СКРЫТО] А.А. просит смягчить наказание.

Проверив доводы кассационной жалобы, президиум находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии с требованиями ч.1 ст.401.15 УПК РФ, неправильное применение уголовного закона и назначение несправедливого наказания является основанием для отмены или изменения судебного решения.

В соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60 УК РФ, лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Указанные обстоятельства судом учтены не в полной мере.

Суд назначил наказание по ч.2 ст.325 УК РФ в виде 6 месяцев исправительных работ, при этом не указал размер удержания из заработной платы осужденного в доход государства. Исправительные работы без определения размера удержаний теряют смысл данного вида наказания. При таких данных, указание о назначении наказания по ч.2 ст.325 УК РФ подлежит исключению из приговора.

При назначении наказания в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ, правило поглощения менее строгого наказания более строгим означает, что окончательное наказание по совокупности преступлений равняется наиболее строгому из основных наказаний, назначенных судом за отдельные преступления.

В нарушение данного правила суд, назначив наказание отдельно за каждое преступление, входящее в совокупность, фактически применил правило частичного сложения наказаний, назначив 3 года лишения свободы, хотя должен был назначить наказание, не превышающее 2 лет лишения свободы.

Несмотря на то, что уголовное дело рассмотрено в особом порядке судопроизводства, а также при наличии смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, наказание назначено без учета положений ч.ч.1 и 5 ст.62 УК РФ. С учетом указанных норм закона президиум смягчает назначенное за каждое преступление наказание, а также наказание, назначенное в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ.

Кроме этого [СКРЫТО] А.А. осужден по приговорам:

- мирового судьи судебного участка №3 по г. Стерлитамак от 28.09.2017 года по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ к 3 месяцам исправительных работ с удержанием 10% из заработной платы в доход государства;

- Стерлитамакского городского суда от 21.11.2017 года по ч.1 ст.161УК РФ к 2 годам исправительных работ с удержанием из заработной платы 15% в доход государства;

- по постановлению Стерлитамакского городского суда от 5.03.2018 года представление начальника филиала по г. Стерлитамак ФКУ УИИ УФСИН России по РБ удовлетворено, в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по приговорам от 21.11.2017 года и 28.09.2017 года окончательно назначено 2 года исправительных работ с удержанием 15 % заработной платы в доход государства. Отбытая часть наказания к моменту вынесения приговора от 19.07.2018 года, согласно сведениям, предоставленным филиалом по г. Стерлитамак ФКУ УИИ УФСИН России по РБ (л.д.222), составляла 1 месяц 24 дня.

- мирового судьи судебного участка №3 по г. Стерлитамак от 27.03.2018 года по ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году ограничения свободы, установлены ограничения, предусмотренные ст.53 УК РФ. Отбытая часть наказания к моменту вынесения приговора от 19.07.2018 года, согласно сведениям, предоставленным филиалом по г. Стерлитамак ФКУ УИИ УФСИН России по РБ (л.д.222), составляла 2 месяца 25 дней ограничения свободы.

- мирового судьи судебного участка №11 по г. Стерлитамак от 19.07.2018 года по ст.158.1 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы; по ч.3 ст.30, ст.158.1 УК РФ к 3 месяцам лишения свободы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначено 4 месяца лишения свободы. На основании ч.4 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору Стерлитамакского городского суда от 2.06.2017 года отменено, на основании ст.ст.70, 71 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытых частей наказаний по приговорам от 2.06.2017 года, от 28.09.2017 года, от 21.11.2017 года, от 27.03.2018 года окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Осужденный взят под стражу в зале судебного заседания, срок отбытия наказания исчислен с 19.07.2018 года. Приговор вступил в законную силу 31.07.2018 года.

- по постановлению Стерлитамакского городского суда от 14.02.2019 года период нахождения под стражей с 19.07.2018 по 31.07.2018 года зачтен в срок отбытия наказания из расчета один день за полтора дня лишения свободы.

По постановлению Стерлитамакского городского суда от 5.03.2018 года в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ частично сложены наказания по приговору от 21.11.2017 года в виде 2 лет исправительных работ с удержанием 15% из заработной платы в доход государства и по приговору от 28.09.2017 года в виде 3 месяцев исправительных работ с удержанием из заработной платы 10% в доход государства и окончательно назначено наказание в виде 2 лет исправительных работ с удержанием 15 % заработной платы в доход государства. То есть, применив принцип частичного сложения наказаний, суд их фактически не сложил, а применил принцип поглощения менее строгого наказания более строгим. В связи с изложенным постановление подлежит изменению с указанием о назначении окончательного наказания с применением принципа поглощения менее строгого наказания более строгим.

Кроме того, по уголовному делу, по которому [СКРЫТО] А.А. осужден по приговору от 21.11.2017 года, он был задержан в соответствии со ст.91 УПК РФ 27 июля 2017 года (л.д.78) и содержался под стражей до 29 июля 2017 года (л.д.86) и в этот же день судом избрана мера пресечения в виде домашнего ареста сроком на 1 месяц 24 сутки, то есть до 21.09.2017 года. 20.09.2017 года домашний арест изменен на подписку о невыезде (л.д.95).

В соответствии с ч.1 ст.71, ч.2 ст.72 УК РФ время содержания [СКРЫТО] А.А. под стражей в период с 27 июля 2017 года до 29 июля 2017 года, а также время нахождения под домашним арестом в период с 29 июля 2017 года по 20 сентября 2017 года подлежит зачету в срок исправительных работ из расчета один день содержания под стражей и нахождения под домашним арестом за 3 дня исправительных работ, что составляет 5 месяцев 9 дней исправительных работ. С учетом этого, неотбытая часть наказания в виде исправительных работ, назначенного по правилам ч.5 ст.69 УК РФ по постановлению от 5.03.2018 года на момент вынесения приговора от 19.07.2018 года составляла 1 год 4 месяца 27 дней.

Подлежит изменению и приговор от 19.07.2018 года: ввиду отсутствия отягчающих наказание обстоятельств и наличия смягчающих обстоятельств, предусмотренных пп. «и», «к» ч.1 ст.61 УК РФ, наказание по обоим преступлениям подлежит назначению с применением ч.ч. 1 и 5 ст.62 УК РФ, по преступлению, предусмотренному ч.3 ст.30, ст.158.1 УК РФ также с применением ч.3 ст.66 УК РФ.

Вследствие изменения приговора от 2 июня 2017 года и постановления от 5.03.2018 года, назначенное в соответствии со ст. 70 УК РФ наказание по приговору от 19.07.2018 года также подлежит соразмерному смягчению.

Вопреки доводам кассационной жалобы о том, что по приговору от 27.03.2018 года необоснованно не применены положения ч.1 ст.62 УК РФ, они не могут быть применены, так как по данному приговору осужденному наказание в виде лишения свободы не назначено.

Являются необоснованными и доводы кассационной жалобы о том, что при назначении наказания в качестве обстоятельств, смягчающих наказание не признаны наличие тяжелого заболевания у осужденного, а также нахождение на его иждивении матери и братишки, поскольку при назначении наказания по приговору от 19.07.2018 года указанные обстоятельства, а также другие обстоятельства, смягчающие наказание учтены, оснований для применения ст.73 УК РФ не имеется.

В связи с изложенным, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л:

судебные решения в отношении [СКРЫТО] А.А. изменить:

- по приговору Стерлитамакского городского суда от 2 июня 2017 года из резолютивной части приговора исключить указание о назначении наказания по ч.2 ст.325 УК РФ в виде исправительных работ;

- назначенное по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ наказание смягчить до 1 года 11 месяцев лишения свободы;

- назначенное по ч.1 ст.161 УК РФ наказание смягчить до 1 года 5 месяцев лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначить 1 год 11 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения;

По постановлению Стерлитамакского городского суда от 5.03.2018 года:

- указать, что при назначении наказания в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ применен принцип поглощения менее строгого наказания более строгим;

- время содержания [СКРЫТО] А.А. под стражей в период с 27 июля 2017 года до 29 июля 2017 года, а также время нахождения под домашним арестом в период с 29 июля 2017 года по 20 сентября 2017 года зачесть в срок исправительных работ из расчета один день заключения под стражу и нахождения под домашним арестом за 3 дня исправительных работ.

По приговору мирового судьи судебного участка №11 по г. Стерлитамак от 19 июля 2018 года:

- назначенное по ст.158.1 УК РФ наказание смягчить до 3 месяцев лишения свободы;

- назначенное по ч.3 ст.30, ст.158.1 УК РФ наказание смягчить до 2 месяцев лишения свободы;

- на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим назначить 3 месяца лишения свободы;

- в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Стерлитамакского городского суда от 2.06.2017 года, неотбытой части наказания, назначенного по правилам ч.5 ст.69 УК РФ (приговоры от 28.09.2017 и 21.11.2017 года) по постановлению Стерлитамакского городского суда от 5 марта 2018 года, приговору мирового судьи судебного участка №3 по г. Стерлитамак от 27.03.2018 года окончательно назначить наказание в виде 2 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий З.У. Латыпова

...

...

...

...

...

...

...