Дело № 4У-1605/2019 [44У-137/2019], кассация

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

суда кассационной инстанции

по делу № 44у–137/19

25 сентября 2019 года г.Уфа

Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:

председательствующего Латыповой З.У.,

членов президиума Писаревой Т.Г., Канбекова И.З., Гадиева И.С., Гафаровой Л.Ф.,

с участием

и.о заместителя прокурора Республики Башкортостан Абзалетдинова Р.З.,

защитника – адвоката Хоменко В.Ю.,

при секретаре Галимзянове В.Р.

рассмотрел кассационную жалобу осужденного [СКРЫТО] А.А. о пересмотре приговора Сибайского городского суда Республики Башкортостан от 23 апреля 2018 года, апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 9 июля 2018 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Байковой Л.И. об обстоятельствах дела, содержании судебных решений, доводах жалобы, выступление защитника Хоменко В.Ю., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Абзалетдинова Р.З. об изменении судебных решений, президиум

у с т а н о в и л :

по приговору Сибайского городского суда от 23 апреля 2018 года

[СКРЫТО] А.А., дата рождения, судимый:

-13 марта 2012 года по ч.3 ст.30, ч.1 ст.161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев; по постановлению суда от 11 декабря 2012 года условное осуждение отменено, направлен для отбывания наказания в виде лишения свободы;

-21 сентября 2012 года по п.«в» ч.2 ст.161 УК РФ с прим. ч.6 ст.15 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года 6 месяцев;

-26 декабря 2012 года по п.«а» ч.2 ст.115, п.«а» ч.2 ст.116 УК РФ, ч.2 ст.69 УК РФ, ст.70 УК РФ (приговор от 13 марта 2012 года) к 1 году 9 месяцам лишения свободы; 15 апреля 2014 года освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 5 месяцев 8 дней;

-25 ноября 2014 года по п.«в» ч.2 ст.166 УК РФ, ст.70 УК РФ (приговоры от 21 сентября 2012 года и 26 декабря 2012 года), с учетом последующих изменений к 3 годам 5 месяцам лишения свободы;

-15 января 2015 года по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ (ущерб 7990 руб.), с учетом последующих изменений к 1 году 8 месяцам лишения свободы;

постановлением суда от 8 октября 2015 года на основании ч.5 ст.69 УК РФ (приговоры от 25 ноября 2014 года и 15 января 2015 года) назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы; по постановлению от 29 июня
2017 года освобожден в связи с заменой неотбытого срока наказания в виде лишения свободы на исправительные работы сроком 10 месяцев 6 дней с удержанием 15% из заработной платы в доход государства; 11 января 2018 года постановлением суда неотбытая часть наказания в виде исправительных работ заменена на лишение свободы сроком 2 месяца 27 дней с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

-7 февраля 2018 года по ч.1 ст.112 УК РФ, ст.116 УК РФ, ч.2 ст.69 УК РФ, ст.70 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы,

осужден по ч.2 ст.162 УК РФ к 4 годам лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 7 февраля 2018 года назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания исчислен с 23 апреля 2018 года, с зачетом в срок наказания времени его содержания под стражей в период с 22 декабря 2017 года по 23 апреля 2018 года и в порядке отбывания наказания в виде лишения свободы по приговору от 7 февраля 2018 года.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 9 июля 2018 года приговор оставлен без изменения.

[СКРЫТО] признан виновным в совершении разбоя, т.е. нападения на Б. с целью хищения его имущества на сумму 4850 руб., совершенное с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предмета, используемого в качестве оружия.

Преступление совершено 1 декабря 2017 года в г.Сибай Республики Башкортостан при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный указывает на неправильное применение уголовного закона. Полагает, что особо опасный рецидив в его действиях признан неправильно, так как по приговору от 21 сентября 2012 года на основании ч.6 ст.15 УК РФ была изменена категория совершенного преступления с тяжкой на средней тяжести. В связи с этим просит изменить вид рецидива и режим исправительного учреждения, смягчить назначенное наказание.

Проверив доводы кассационной жалобы и изучив уголовное дело, президиум приходит к следующему.

Выводы суда о виновности осужденного в инкриминируемом преступлении основаны на показаниях осужденного [СКРЫТО] А.А., данных им в ходе предварительного следствия, потерпевшего Б.., свидетелей В., Г. протоколах очных ставок, осмотра, опознания и других материалах уголовного дела.

Действия [СКРЫТО] правильно квалифицированы по ч.2 ст.162 УК РФ как разбой, т.е. нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предмета, используемого в качестве оружия.

Судом обоснованно учтены в качестве смягчающих обстоятельств положительные характеристики по месту регистрации и жительства, молодой возраст, состояние его здоровья, отсутствие у потерпевшего претензий морального и материального характера к подсудимому, мнение потерпевшего о назначении не строгого наказания.

Также в качестве иного смягчающего наказание обстоятельства суд признал подтверждение [СКРЫТО] в первичном объяснении, данном до возбуждения уголовного дела, причастности к совершению преступления.

Исключительных обстоятельств, связанных с целью и мотивами совершенного преступления, либо с поведением осужденного во время или после его совершения, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного им, судом не установлено.

Необходимость назначения наказания, связанного с лишением свободы, и невозможность применения иного, более мягкого наказания, в том числе с учетом положений ст.ст.64 и 73 УК РФ, в приговоре суда мотивированы, с чем соглашается и президиум.

В качестве отягчающего обстоятельства по делу суд обоснованно установил рецидив преступлений, однако его вид определил неправильно.

Из приговора следует, что при определении вида рецидива как особо опасного суд исходил из того, что [СКРЫТО] был ранее дважды судим к реальному лишению свободы за совершение тяжких преступлений – по приговору от 21 сентября 2012 года по п.«в» ч.2 ст.161 УК РФ и по приговору от 25 ноября 2014 года – по п.«в» ч.2 ст.166 УК РФ.

Из материалов уголовного дела следует, что по приговору Сибайского городского суда от 21 сентября 2012 года [СКРЫТО] осужден по п.«в» ч.2 ст.161 УК РФ, при этом суд применил положения ч.6 ст.15 УК РФ и изменил категорию совершенного [СКРЫТО] преступления с тяжкого преступления на преступление средней тяжести.

Из этого следует, что [СКРЫТО] ранее судим один раз за тяжкое преступление (по приговору от 25 ноября 2014 года).

Таким образом, согласно п.«б» ч.2 ст.18 УК РФ в действиях [СКРЫТО] по приговору Сибайского городского суда от 23 апреля 2018 года имеется опасный рецидив, а не особо опасный.

Неправильное применение уголовного закона, выразившееся в неверном определении вида рецидива, является существенным нарушением, повлиявшим на исход дела.

Изменение вида рецидива влечет за собой смягчение наказания и изменение вида исправительного учреждения с особого на строгий в соответствии с п.«в» ч.1 ст.58 УК РФ.

Данную ошибку суда 1 инстанции суд апелляционной инстанции не исправил, в связи с чем подлежит изменению и апелляционное определение.

Правовых оснований для применения ч.6 ст.15 УК РФ не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь требованиями п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л :

приговор Сибайского городского суда Республики Башкортостан от 23 апреля 2018 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 9 июля 2018 года в отношении [СКРЫТО] А.А. изменить:

-указать о наличии в действиях осужденного не особо опасного, а опасного рецидива преступлений и смягчить назначенное по ч.2 ст.162 УК РФ наказание с 4 лет до 3 лет 10 месяцев лишения свободы;

-на основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 7 февраля 2018 года назначить 4 года 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий З.У.Латыпова

Справка:

...

...

...