Дело № 33а-22324/2017, апелляция

ВЕРХОВНЫЙ СУД

РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

по делу № 33а-22324/2017

г. Уфа 23 октября 2017 года

Судебная коллегия по административным делам Верховного Суда Республики Башкортостан в составе

председательствующего Кривцовой О.Ю.,

судей Александровой Н.А. и Родионовой С.Р.,

при секретаре Хамитовой Г.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по административному исковому заявлению [СКРЫТО] ФИО8 к призывной комиссии Октябрьского района городского округа г. Уфа Республики Башкортостан, Федеральному казенному учреждению «Военный комиссариат Республики Башкортостан» об оспаривании решения призывной комиссии, возложении обязанности выдать военный билет

по апелляционной жалобе представителя призывной комиссии Октябрьского района городского округа г. Уфа Республики Башкортостан Фаршатова Р.Н. на решение Октябрьского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 26 июля 2017 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Александровой Н.А., объяснения представителя призывной комиссии Октябрьского района городского округа г. Уфа Республики Башкортостан и Федерального казенного учреждения «Военный комиссариат Республики Башкортостан» Фаршатова Р.Н., поддержавшего доводы апелляционной жалобы, [СКРЫТО] М.А., считавшего решение суда законным и обоснованным, судебная коллегия

установила:

[СКРЫТО] М.А. обратился в суд с административным иском к призывной комиссии Октябрьского района городского округа г. Уфа Республики Башкортостан, мотивируя свои требования тем, что состоит на воинском учете в отделе военного комиссариата по Октябрьскому и Советскому району г. Уфы Республики Башкортостан.

дата призывной комиссией принято решение №... о зачислении административного истца в запас по достижению предельного возраста призыва на военную службу, на основании п.1.1 ст. 28 ФЗ от 28.03.1998 №53-Ф3 «О воинской обязанности и военной службе» вынесено заключение о признании его гражданином, не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. С решением призывной комиссии истец не согласен, считает его незаконным, нарушающим его право на получение военного билета и влекущим за собой незаконные ограничения, предусмотренные действующим законодательством к лицам, признанными не прошедшими военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

В связи с чем просит признать незаконным и отменить решение призывной комиссии Октябрьского района городского округа г. Уфа Республики Башкортостан №... от дата о признании его, [СКРЫТО] М.А., не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, и возложить на административного ответчика обязанность выдать военный билет.

Решением Октябрьского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 26.07.2017 заявленные административные исковые требования [СКРЫТО] М.А. удовлетворены.

В апелляционной жалобе представитель призывной комиссии Октябрьского района ГО г. Уфа Республики Башкортостан Фаршатов Р.Н. просит решение суда отменить как незаконное и необоснованное, постановленное с нарушением норм материального и процессуального права.

Изучив материалы дела, заслушав объяснения, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В силу ч. 1 ст. 218 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации (далее КАС РФ) гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего, если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности.

В силу ч. 2 ст. 227 КАС РФ суд удовлетворяет заявленные требования о признании оспариваемых решения, действия (бездействия) незаконными полностью или в части, если признает их не соответствующими нормативным правовым актам и нарушающими права, свободы и законные интересы административного истца, и возлагает на административного ответчика устранить нарушения прав, свобод и законных интересов административного истца или препятствия к их осуществлению либо препятствия к осуществлению прав, свобод и реализации законных интересов лиц, в интересах которых было подано соответствующее административное исковое заявление.

Согласно ч. ч. 1, 2 ст. 59 Конституции Российской Федерации защита Отечества как одна из конституционных обязанностей гражданина Российской Федерации может быть реализована им, в частности, посредством несения военной службы в соответствии с федеральным законом, каковым в настоящее время является Федеральный закон 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе".

Основной формой реализации данной конституционной обязанности является прохождение военной службы по призыву, которому согласно названному Федеральному закону подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе (пп. "а" п. 1 ст. 22), за исключением граждан, освобожденных от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу, граждан, которым предоставлена отсрочка от призыва на военную службу, а также граждан, не подлежащих призыву на военную службу (п. 2 ст. 22).

В силу ч. 1.1 ст. 28 Федерального закона N 53-ФЗ "О воинский обязанности военной службе" при зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, пунктом 4 статьи 23, статьей 24 настоящего Федерального закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Согласно п. 34 раздела III Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от дата N 663, регламентирующего порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, при зачислении в запас граждан, не прошедших до достижения ими возраста 27 лет военную службу по призыву (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным п. п. 1 и 2, подпунктом "в" пункта 3, пунктом 4 статьи 23 и статьей 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия на основании документов воинского учета, хранящихся в отделе (муниципальном) (личное дело призывника, учетно-алфавитная книга), а для граждан, не состоявших на воинском учете, на основании справок соответствующих отделов (муниципальных) выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Такое заключение выносится, если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с дата, при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу.

В соответствии с п. 1 приложения к форме N 1/У Приказа Министра обороны РФ N 495 "Об утверждении Инструкции по обеспечению функционирования системы воинского учета граждан Российской Федерации и порядка проведения смотров-конкурсов на лучшую организацию осуществления воинского учета", справка взамен военного билета является основным документом персонального воинского учета граждан, пребывающих в запасе, не проходивших военную службу, характеризующим его отношение к исполнению воинской обязанности. Справка взамен военного билета оформляется и выдается гражданам Российской Федерации, не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, в соответствии с заключением призывной комиссии.

Из анализа названных законоположений следует, что при зачислении в запас достаточным условием для признания состоящего на воинском учете гражданина, достигшего возраста 27 лет, не прошедшим военную службу по призыву, при отсутствии на то законных оснований, является наличие в документах воинского учета данных о не прохождении им военной службы без законных на то оснований.

Рассматривая заявленные требования [СКРЫТО] М.А., суд первой инстанции пришел к выводу, что призывной комиссией Октябрьского района ГО г. Уфа Республики Башкортостан не представлены доказательства, указывающие, что [СКРЫТО] М.А. от явки в военный комиссариат по вызовам, связанным с осуществлением мероприятий по призыву на военную службу, уклонялся. При таких обстоятельствах, по мнению суда первой инстанции, у призывной комиссии отсутствовали достаточные основания для принятия решения №... от дата о зачислении [СКРЫТО] М.А. в запас по достижении 27 лет как не прошедшего военную службу, не имея на то законных оснований, в связи с чем суд пришел к выводу о необходимости возложения на призывную комиссию обязанности по устранению в полном объеме допущенных нарушений прав и свобод [СКРЫТО] М.А.

Судебная коллегия соглашается с данными выводами суда.

Как установлено судом и следует из материалов дела, [СКРЫТО] М.А. состоит на учете в отделе военного комиссариата по Октябрьскому и Советскому районам г. Уфы Республики Башкортостан, военную службу по призыву не проходил.

дата призывной комиссией Октябрьского района городского округа г. Уфа Республики Башкортостан в отношении административного истца принято решение №... от дата о зачислении в запас как не прошедшего военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, по достижении возраста 27 лет (протокол N 9).

Между тем, в соответствии с положениями ч. 1 ст. 26 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, включает: явку на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии; явку в указанные в повестке военного комиссариата время и место для отправки к месту прохождения военной службы и нахождение в военном комиссариате до начала военной службы.

Согласно ч. 3 названной статьи на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, граждане вызываются повестками военного комиссариата.

Порядок призыва граждан на военную службу определяется указанным выше Федеральным законом, другими федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, Положением о призыве на военную службу, утверждаемым Правительством Российской Федерации и другими нормативными правовыми актами Российской Федерации (ч. 4 ст. 26 данного Федерального закона).

На основании п. 7 Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 11.11.06 N 663, вручение повесток призывникам производится под расписку работниками отделов (муниципальных) органов местного самоуправления поселений и органов местного самоуправления городских округов на территориях, на которых отсутствуют отделы (муниципальные) или по месту работы (учебы) призывника руководителями, другими должностными лицами (работниками) организаций, как правило, не позднее чем за 3 дня до срока, указанного в повестке.

Оповещение призывников осуществляется на протяжении всего периода подготовки и проведения мероприятий, связанных с призывом на военную службу. Вызову на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии подлежат все призывники, кроме имеющих отсрочку от призыва.

Согласно части 2 статьи 308 КАС РФ суд апелляционной инстанции оценивает имеющиеся в административном деле, а также дополнительно представленные доказательства. Новые доказательства могут быть приняты только в случае, если они не могли быть представлены в суд первой инстанции по уважительной причине.

Вместе с тем, согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 78 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 сентября 2016 года N 36 "О некоторых вопросах применения судами Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации" в случае, если доказательства были необходимы для принятия законного и обоснованного решения и в связи с этим подлежали истребованию судом первой инстанции по своей инициативе независимо от волеизъявления участников спора (часть 3 статьи 62, часть 1 статьи 63 КАС РФ), при решении на стадии производства по делу в суде апелляционной инстанции вопроса об их приобщении или истребовании не имеет значения, могли ли эти доказательства быть представлены лицами, участвующими в деле, в суд первой инстанции.

Обсуждая возможность приобщения к материалам дела административным ответчиком доказательств в подтверждение факта вызова призывника [СКРЫТО] М.А. в отдел военного комиссариата, судебная коллегия исходила из того, что данное обстоятельство является одним из фактов, подлежащих установлению по административному делу, вместе с тем судом первой инстанции оно не было установлено. В этой связи военным комиссариатом по Октябрьскому и Советскому районам г. Уфы Республики Башкортостан представлены и судебной коллегией приняты новые доказательства, а именно материалы личного дела призывника [СКРЫТО] М.А., в котором имеются повестки о его вызове в военный комиссариат по Октябрьскому и Советскому районам г. Уфы Республики Башкортостан на дата, дата, дата, дата, дата.

Однако указанные повестки работниками военного комиссариата по Октябрьскому и Советскому районам г. Уфы Республики Башкортостан под расписку [СКРЫТО] М.А. вручены не были.

В то же время, данные о должностных лицах, доставлявших данные извещения в адрес проживания административного истца, а также о датах, когда осуществлялись попытки вручения, в материалах личного дела призывника отсутствуют.

Факты уклонения от получения извещений из военного комиссариата либо проживания не по адресу регистрации [СКРЫТО] М.А. отрицает.

В силу п. 2 ст. 31 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" в случае невозможности вручения повесток гражданам, подлежащим призыву на военную службу, указанными работниками, руководителями или должностными лицами обеспечение их прибытия на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, возлагается на соответствующие органы внутренних дел на основании соответствующего письменного обращения военного комиссариата.

В случае неявки без уважительных причин гражданина по повестке военного комиссариата на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, указанный гражданин считается уклоняющимся от военной службы и привлекается к ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации (п. 4).

Однако сведений об обращениях должностных лиц военного комиссариата в органы внутренних дел в связи с невозможностью вручения повесток административному истцу материалы личного дела призывника также не содержат.

Учитывая изложенные выше обстоятельства, судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что призывной комиссией Октябрьского района ГО г. Уфа Республики Башкортостан не представлены надлежащие доказательства, свидетельствующие об уклонении [СКРЫТО] М.А. от явки в военный комиссариат по вызовам, связанным с осуществлением мероприятий по призыву на военную службу.

При таком положении у призывной комиссии отсутствовали правовые основания для принятия оспариваемого заключения.

Вместе с тем, решение суда в части возложения на призывную комиссию Октябрьского района ГО г. Уфа РБ обязанности выдать [СКРЫТО] М.А. военный билет нельзя признать правомерным.

Учитывая, что принятие в отношении гражданина решения или заключения, предусмотренных ч.ч. 1, 1.1 ст. 28 Федерального закона N 53-ФЗ "О воинский обязанности военной службе", возлагаются на призывную комиссию, в данном случае на призывную комиссию Октябрьского района ГО г. Уфа РБ, подменять компетенцию которой суд не вправе, судебная коллегия считает необходимым возложить на административного ответчика обязанность принять в отношении [СКРЫТО] М.А. решение в соответствии с действующим законодательством, устранив допущенные нарушения его прав и законных интересов.

В связи с изложенным решение суда в указанной части подлежит отмене с принятием по делу нового решения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 309- 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Октябрьского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 26 июля 2017 года в части возложения на призывную комиссию Октябрьского района городского округа г. Уфа Республики Башкортостан обязанности выдать [СКРЫТО] М.А. военный билет – отменить.

Принять в указанной части по делу новое решение.

Обязать призывную комиссию Октябрьского района городского округа г. Уфа Республики Башкортостан принять решение в отношении [СКРЫТО] М.А. в соответствии с действующим законодательством.

Председательствующий О.Ю. Кривцова

Судьи Н.А. Александрова

С.Р. Родионова

Справка: судья Кадырова Э.Р.