Дело № 22-6385/2019, апелляция

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Уфа 31 октября 2019 года

Верховный Суд Республики Башкортостан

в составе

председательствующего Скорина Г.В.

при секретаре Тагировой Э.Р.

с участием

прокурора Акмаловой А.Р.

осужденного [СКРЫТО] В.Г.

адвоката Кочетова Р.А.

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного [СКРЫТО] В.Г. и апелляционному представлению прокурора на приговор Гафурийского межрайонного суда Республики Башкортостан от 15 августа 2019 года, которым

[СКРЫТО] В.Г., дата года рождения, ..., судимый:

- 12 декабря 2016 года мировым судьей судебного участка № 2 по Аургазинскому району РБ по ч.1 ст.115 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ; 30 марта 2017 года согласно постановлению мирового судьи судебного участка № 2 по Аургазинскому району назначенное наказание заменено на 1 год 17 дней лишения свободы в колонии-поселения, 4 августа 2017 года освобожденный по отбытию наказания,

- 12 июля 2017 года Гафурийским межрайонным судом Республики Башкортостан по п.«г» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,

- 6 марта 2018 года Гафурийским межрайонным судом Республики Башкортостан по ч.1 ст.139 УК РФ, ч.1 ст.161 УК РФ, ч.2 ст.69 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

- 12 апреля 2018 года Гафурийским межрайонным судом Республики Башкортостан с учетом внесенных в приговор изменений по ч.2 ст.228 УК РФ, ч.5 ст.74, 70 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима,

- 30 октября 2018 года Гафурийским межрайонным судом Республики Башкортостан по п.«б» ч.2 ст.158 УК РФ, ст.70 УК РФ к 4 годам 1 месяцу лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима (на момент постановления приговора не отбытый срок составляет 2 года 5 месяцев 28 суток),

осужден к лишению свободы:

- по ч.1 ст.228 УК РФ на срок 1 год 6 месяцев;

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ на срок 5 лет в колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 15 августа 2019 года с применением положений ст.72 УК РФ из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад председательствующего судьи Скорина Г.В. о содержании обжалуемого приговора и доводах апелляционного представления, выступление прокурора Акмаловой А.Р. об изменении приговора по доводам апелляционного представления, мнения осужденного [СКРЫТО] В.Г. и адвоката Кочетова Р.А., просивших удовлетворить апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам, суд апелляционной инстанции

У С Т А Н О В И Л :

[СКРЫТО] В.Г. признан виновным и осужден за незаконное приобретение 16 августа 2017 года и хранение до 6 мая 2019 года без цели сбыта наркотических средств – каннабиса (марихуаны) в значительном размере 17,854 г.

Преступление совершено на территории адрес Республики Башкортостан при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В апелляционном представлении прокурор Серазетдинов Н.Р. предлагает приговор изменить, при назначении наказания учесть положения ч.1 ст.70 УК РФ, соразмерно изменить назначенное наказание.

Указывает, что поскольку преступление, совершенное по ч.1 ст.228 УК РФ, является длящимся, суду необходимо применить ч.1 ст.70 УК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный [СКРЫТО] В.Г., выражая несогласие с приговором, просит снизить срок наказания на 6 месяцев и изменить вид наказания.

По мнению автора жалобы, при назначении наказания суд неправильно определил рецидив преступлений, поскольку на момент совершения преступлений он был осужден условно.

Считает, что вопреки требованиям закона о рассмотрении дела в особом порядке уголовного судопроизводства и применении ч.3 ст.69 УК РФ, ему необоснованно назначено наказание свыше 1 года 6 месяцев лишения свободы.

Выражает несогласие с назначением ему лишения свободы при наличии в санкции ст.228 УК РФ иных видов наказания.

Проверив материалы дела, заслушав участников судебного заседания и обсудив доводы апелляционных жалобы и представления, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно материалам дела, [СКРЫТО] В.Г., согласившись с предъявленным обвинением, заявил ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Суд удостоверился, что ходатайство заявлено добровольно и после консультаций с защитником, [СКРЫТО] В.Г. осознает характер и последствия заявленного им ходатайства.

Придя к выводу, что обвинение, с которым согласился [СКРЫТО] В.Г. обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, суд пришел к правильному выводу о необходимости постановления обвинительного приговора об осуждении [СКРЫТО] В.Г. по ч.1 ст.228 УК РФ.

При назначении наказания суд учел наличие ряда смягчающих наказание обстоятельств и отягчающего наказание обстоятельства, в качестве которого, вопреки мнению осужденного, обоснованно признал рецидив преступлений, поскольку длящееся преступление было окончено 6 мая 2019 года при наличии судимости за ранее совершенное умышленное преступление.

Оснований для признания установленных смягчающих обстоятельств исключительными, существенно уменьшающими общественную опасность совершенного преступления в соответствии с ст.64 УК РФ, а также для применения положений ст.73 УК РФ, суд не нашел, с чем полностью согласен суд апелляционной инстанции.

Оснований ставить под сомнение выводы суда первой инстанции о необходимости назначения наказания, связанного с изоляцией [СКРЫТО] В.Г. от общества, суд апелляционной инстанции не находит.

Вид исправительного учреждения, в котором [СКРЫТО] В.Г. надлежит отбывать наказание, определен верно.

Вместе с тем приговор в отношении [СКРЫТО] В.Г. подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.7 ст.302 УПК РФ в приговоре с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен определить начало исчисления срока отбывания наказания.

Учитывая положения ст.72 УК РФ в редакции Федерального Закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ о зачете в срок лишения свободы времени содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу, началом отбывания наказания признается день вступления приговора в законную силу, за исключением случаев, когда срок отбывания наказания исчисляется со дня прибытия осужденного в исправительный центр (ч.1 ст.60.3 УИК РФ), колонию-поселение (ч.3 ст.75.1 УИК РФ) или в тюрьму (ч.1 ст.130 УИК РФ) либо со дня задержания (ч.7 ст.75.1 УИК РФ).

Таким образом, срок наказания, назначенного [СКРЫТО] В.Г., подлежит исчислению со дня вступления приговора в законную силу, т.е. 31 октября 2019 года.

В срок наказания [СКРЫТО] В.Г. подлежит зачет времени содержания под стражей с 15 августа 2019 года по 31 октября 2019 года, т.е. по день вступления приговора в законную силу включительно из расчета один день содержания под стражей за один день в исправительной колонии строгого режима, в учетом положений, предусмотренных ч.3.1 ст.72 УК РФ.

Согласно ч.2 ст.15 УК РФ умышленные деяния, за совершение которых УК РФ предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок не свыше трех лет, относится к категории преступлений небольшой тяжести.

Санкция ч.1 ст.228 УК РФ предусматривает наказание до 3 лет лишения свободы.

В силу п."а" ч.1 ст.78 УК РФ лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления небольшой тяжести истекло два года. При этом на основании ч.2 ст.78 УК РФ сроки давности исчисляются со дня совершения преступления и до момента вступления приговора в законную силу.

Как следует из описания преступного деяния, незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере, совершено [СКРЫТО] В.Г. 16 августа 2017 года.

При таких обстоятельствах на день вступления приговора в законную силу, т.е. 31 октября 2019 года, истек срок давности, предусмотренный п."а" ч.1 ст.78 УК РФ, в связи с чем из объема обвинения подлежит исключению указание о совершении [СКРЫТО] В.Г. незаконного приобретения без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

Согласно п.54 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 58 от 22 декабря 2015 года при осуждении лица за длящееся или продолжаемое преступление, которое началось до и продолжалось после вынесения приговора, по которому это лицо осуждено и не отбыло наказание, за совершение длящегося или продолжаемого преступления по второму приговору суд должен назначить наказание по правилам ст.70 УК РФ.

В связи с этим суд апелляционной инстанции находит заслуживающим внимание довод апелляционного представления о необходимости назначения окончательного наказания в соответствии с ст.70 УК РФ.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает необходимым уточнить во вводной части приговора дату приговора Гафурийского межрайонного суда Республики Башкортостан от 12 июля 2017 года вместо ошибочно указанной даты 12 декабря 2017 года, что расценивается в качестве технической ошибки.

В соответствии с п.55 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора, и указать это во вводной части приговора.

В случае совершения нового преступления лицом, отбывающим наказание в виде лишения свободы, неотбытой частью наказания следует считать срок, оставшийся на момент избрания меры пресечения в виде содержания под стражей за вновь совершенное преступление. Если указанная мера пресечения не избиралась, неотбытой частью наказания является срок, оставшийся ко времени постановления последнего приговора.

Данные требования закона судом первой инстанции не учтены.

Как следует из материалов дела неотбытая часть наказания по приговору Гафурийского межрайонного суда Республики Башкортостан от 30 октября 2018 года на момент постановления 15 августа 2019 года этим же судом приговора составляет 2 года 5 месяцев 28 суток, что подлежит указанию во вводной части приговора.

При назначении окончательного наказания суд апелляционной инстанции руководствуется ч.4 ст.70 УК РФ, согласно которой окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда.

Руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л :

Приговор Гафурийского межрайонного суда Республики Башкортостан от 15 августа 2019 года в отношении [СКРЫТО] В.Г. изменить:

- во вводной части приговора указать дату вынесения приговора Гафурийского межрайонного суда Республики Башкортостан 12 июля 2017 года вместо ошибочно указанной даты 12 декабря 2017 года, а также неотбытую часть наказания по приговору Гафурийского межрайонного суда Республики Башкортостан от 30 октября 2018 года, составляющую 2 года 5 месяцев 28 суток;

- исключить из объема осуждения указание о совершении [СКРЫТО] В.Г. незаконного приобретения без цели сбыта наркотического средства в значительном размере,

- смягчить назначенное по ч.1 ст.228 УК РФ наказание до 1 года 4 месяцев лишения свободы,

- в соответствии с ст.70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по последнему приговору, неотбытой части наказания по предыдущему приговору назначить наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима

- в резолютивной части указать об исчислении срока отбывания назначенного [СКРЫТО] В.Г. наказания в виде лишения свободы со дня вступления приговора в законную силу, т.е. с 31 октября 2019 года,

- в срок наказания [СКРЫТО] В.Г. зачесть время его содержания под стражей с 15 августа 2019 года по 31 октября 2019 года, т.е. по день вступления приговора в законную силу включительно из расчета один день содержания под стражей за один день в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.1 ст.72 УК РФ.

В остальной части приговор в отношении [СКРЫТО] В.Г. оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий п/п

Справка: судья Булякуллова Н.И.

дело № 22-6385